Диплом №3985 Противодействия недружественным поглощениям организаций

Оглавление
Введение 2
Глава 1. Теоретико-правовая характеристика недружественного поглощения и методов противодействия 7
1.1 Понятия экономическая безопасность хозяйствующего субъекта слияние поглощение недружественное поглощение 8
1.2 Правовая и организационная природа недружественных поглощений 18
1.3 Методы защиты от недружественного поглощения в рамках обеспечения экономической безопасности организации понятие и виды 32
Глава 2. Содержание и виды правовых методов защиты от недружественных поглощений 38
2.1 Методы защиты направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем хищения его акций 40
2.2 Методы защиты направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем использования норм регулирующих приобретение более 30 процентов акций акционерного общества 47
2.3 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем ограничения прав предоставляемых акциями 55
Глава 3. Содержание и виды внутрикорпоративных методов защиты от недружественных поглощений 59
3.1 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем проведения консолидации акций 61
3.2 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем снижения привлекательности активов 67
3.3 Нехарактерные и неприменяемые в Российской Федерации ввиду законодательных ограничений методы 71
Заключение 79
Список использованных источников 81

Работа № 3985. Это ОЗНАКОМИТЕЛЬНАЯ ВЕРСИЯ работы, цена оригинала 1000 рублей. Оформлен в программе Microsoft Word.

Оплата. Контакты

Введение
Актуальность темы исследования. На современном этапе развития гражданского оборота в России недружественные поглощения хозяйственных обществ стали неотъемлемой частью бизнеса и проникли во все отрасли экономики. Недружественные поглощения приводят к дестабилизации экономических процессов ухудшению экономического состояния организаций нарушению прав и интересов акционеров подрыву доверия к российскому фондовому рынку. Именно поэтому проблема недружественных поглощений занимает сегодня не только экономистов но и современных правоведов.
Наблюдая за эволюцией недружественных поглощений можно заметить что до недавнего времени для установления контроля над акционерным обществом необходимо было провести скупку его обыкновенных акций распределенных небольшими частями среди миноритарных акционеров. В результате реализации этих процессов у большинства функционирующих компаний практически не осталось акционеров-физических лиц владеющих маленькими пакетами акций. Находящиеся в реестре акционеров миноритарии как правило входят в число фактических собственников и топ-менеджеров общества.
Практика показывает что сегодня становится все труднее встретить акционерное общество с большим числом мелких акционеров. Вследствие этого и технологии недружественных поглощений непрерывно эволюционируют. Захватчики разрабатывают все новые схемы с еще более значительным привлечением финансовых ресурсов. Совершенствование законодательства оставляет все меньше возможностей применения этих схем на практике. Следует отметить что актуальность исследования такого феномена как недружественные поглощения непрерывно возрастает не только в России но и в зарубежных странах.
Следует заметить что в России до сих пор не существует достаточной законодательной базы направленной на решение вопросов противодействия недружественным поглощениям.
Для российской практики недружественных поглощений характерны закрытость информации о проведении сделки и используемых методах привлечение сторонней организации-специалиста по поглощениям несправедливость многих сделок из-за отсутствия базы сравнения для рыночной оценки хозяйственного общества.
Кроме того стоит отметить что объем сделок по слиянию и поглощению в России по данным компании KPMG в 2013 году составил 1084 млрд. долл. США а в 2014 году – 711 млрд. долл. США . В мировом масштабе объём сделок в 2014 году оценивается компанией Thomson Reuters в 35 трлн. долл. США.
Степень научной разработанности темы исследования. Основные понятия недружественных поглощений исследовались в трудах таких авторов как А.Ю. Федоров Е.Н. Кондрат О. Бычков В. Григорьев Е. Демидова П.А. Марков Д. Степанов и многих других. Механизм недружественных поглощений в России рассматривался в работах П. Астахова А. Осиновского Н. Рудыка К.А. Арутюновой.
Отметим что в ходе исследования рассмотрены не только работы отечественных правоведов но и зарубежные источники правовой литературы H. DeAngelo L. DeAngelo A. Cosli W. Schwert и др..
Целью исследования является комплексное изучение вопросов противодействия недружественному поглощению и создания механизма обеспечения экономической безопасности организации.
В соответствии с указанной целью ставятся следующие основные задачи
• определить понятие недружественное поглощение и его главных признаков
• исследовать условия и предпосылки возникновения недружественных поглощений
• определить и классифицировать методы защиты от недружественных поглощений
• описать и рассмотреть методы защиты направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем хищения его акций
• исследовать методы направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем использования норм регулирующих приобретение более 30 процентов акций акционерного общества
• проанализировать методы направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем ограничения прав предоставляемых акциями
• выделить методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем проведения консолидации акций
• рассмотреть методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем снижения привлекательности активов
• описать нехарактерные и неприменяемые в Российской Федерации ввиду законодательных ограничений методы противодействия недружественным поглощениям.
Объектом исследования выступают общественные отношения возникающие в рамках противодействия недружественным поглощениям как механизма обеспечения экономической безопасности организации.
Предметом исследования являются нормативные правовые акты регулирующие правоотношения в области противодействия недружественным поглощениям организаций.
Теоретическую основу настоящей работы составляют исследования В.К. Сенчагова М.Г. Ионцева Р.Н. Леонова С.Д. Могилевского А.Е. Молотникова Н.Б. Рудыка.
Эмпирическую основу исследования составили гражданское законодательство Российской Федерации иные правовые и нормативные акты материалы судебной практики.
Методологическая основа исследования. Методологической базой проведенных исследований являются общенаучные методы познания методы диалектической и формальной логики метод анализа и синтеза методы грамматического и логического толкования правовых норм сравнительно-правовой метод.
Теоретическая значимость результатов исследования заключается в направленности на решение вопросов связанных с недружественными поглощениями и методами защиты от них.
Практическая значимость заключается в том что выводы и положения настоящего исследования могут быть рекомендованы к применению в хозяйственной и юридической практике организаций. Положения настоящего исследования могут быть использованы в учебных целях в ходе преподавания специального учебного курса посвященного непосредственно противодействию недружественным поглощениям как механизму обеспечения экономической безопасности организации.
Структура исследования обусловлена предметом целями задачами и методологической основой исследования. Исследование состоит из введения трех глав включающих девять параграфов заключения и списка использованных источников.

Глава 1. Теоретико-правовая характеристика недружественного поглощения и методов противодействия
Элементом рыночных отношений является смена участников хозяйственных обществ в результате которой организации получают дополнительный импульс развития. Такой рыночный процесс опосредуется сделками по слиянию и поглощению. Рынок слияний и поглощений привлекает значительную часть свободных денежных средств инвесторов и является важным сегментом экономики в целом и имущественных отношений в частности.
Значительное число юридических препятствий к эффективной защите прав и законных интересов участников хозяйственных обществ при недружественном поглощении не позволяют гарантировать интересы держателей небольших пакетов акций или малых долей в уставном капитале хозяйственных обществ. Последствия слабой защиты рядовых акционеров проявляются в ухудшении инвестиционного климата и дестабилизации экономики. Кроме того важным фактором способствующим возникновению недружественных поглощений является коррупция органов государственной власти.
1.1 Понятия экономическая безопасность хозяйствующего субъекта слияние поглощение недружественное поглощение
В экономической литературе научного профиля понятие экономическая безопасность ассоциируется с законопослушными хозяйствующими субъектами защищающими свой бизнес от различного рода внутренних и внешних угроз рисков и прочих посягательств. К числу этих субъектов относится как национальная экономика в целом так и экономика региона города муниципального образования и отдельного предприятия. Можно считать что на данный момент указанная тема достаточно исследована и в ее рамках получены впечатляющие положительные результаты изложенные как в учебно-методической литературе так и в научных исследованиях Е.И. Кузнецовой М.Е. Листопада Н.Н. Кауровой В.И. Авдийского и В.М. Безденежных В.Д. Ларичева.
В отечественной научно-практической литературе используются различные определения понятия экономическая безопасность. Выделяются также два основных концептуальных подхода первый определяя категорию не ставит содержание в зависимость от объекта экономической безопасности в то время как второй подход связывает содержание с принадлежностью объекта к соответствующему уровню. Тождественны ли понятия экономическая безопасность государства и экономическая безопасность хозяйствующего субъекта Ответ на этот вопрос содержится в концепции уровней системы экономической безопасности. Однако если наличие уровней признается практически всеми специалистами то их структура различается. Единственным общим смыслом является включение национальной экономики в объекты безопасности макроэкономических систем а хозяйствующего субъекта – микроэкономических систем.
Законодательно закрепленное понятие экономическая безопасность хозяйствующего субъекта отсутствует.
В российской и зарубежной литературе посвященной вопросам слияний и поглощений организаций существует множество определений терминов слияние поглощение и рейдерство. Это связано с тем что процессы слияния и поглощения организаций можно рассматривать в различных аспектах правовом организационном бухгалтерском психологическом. Стоит отметить что данные процессы в разных странах имеют свою специфику.
Существуют определенные различия в толковании понятия слияние компаний в зарубежной теории и практике и в российском законодательстве. За рубежом под слиянием понимается любое объединение хозяйствующих субъектов в единое целое из двух или более ранее существовавших единиц. Российское законодательство под слиянием которое наряду с присоединением разделением выделением и преобразованием является одной из форм реорганизации юридических лиц при которой права и обязанности каждого из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу. Иностранные аналоги рассматриваемых понятий имеют неоднозначное значение
• Merger – поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала. Слияние компаний
• Acquisition – приобретение например акций или доли. Поглощение компании
• Merger and acquisitions – слияние и поглощение компаний.
В сфере слияний и поглощений термины часто используются взаимозаменяемо. В российской практике чаще употребляют термин поглощение для объединения двух компаний при котором продолжает существовать одна из них. В российском законодательстве поглощение подпадает под определение присоединение которое согласно ФЗ Об акционерных обществах далее – ФЗ об АО предполагает прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей обществу к которому они присоединяются.
Данный термин выявил отсутствие единогласия среди ученых. В юридической литературе существуют два подхода к определению понятия поглощения. Первый заключается в том что поглощение рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица наиболее близкого к слиянию или присоединению. Так свое время Г.Ф. Шершеневич исследуя природу акционерных обществ называл поглощение одним из способов слияния юридического лица при котором оно прекращает свою деятельность. В настоящее время такой подход наблюдается у А.В. Спиридоновой которая под поглощением понимает экономические процессы интеграции объединения юридического лица осуществляемые путем реорганизации юридических лиц в форме слияний и присоединений а также путем приобретения одним юридическим лицом в отношении другого юридического лица экономической юридической или иной фактической возможности оказывать определяющее влияние на руководство и на решения принимаемые данным юридическим лицом. Аналогичную позицию занимает О. Бычков указывающий что если приобретение активов по духу наиболее соответствует раорганизации в форме присоединения то под процедурой по завершении которой у лица появляется возможность контролировать акционерное общество следует понимать приобретение акций общества в достаточных для осуществления управленческого контроля пропорциях.
Сторонники второго увязывают поглощение с установлением контроля над обществом. Например М. Ионцев под поглощением общества или актива в корпоративной практике понимает установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом так и экономическом смысле. На этом аспекте делает акцент Р.З. Зиганшин определяющий поглощение общества как взятие одного общества другим под свой контроль управление им с приобретением абсолютного или частичного права собственности на него. Авторы монографии Захват предприятия и защита от захвата рассматривают поглощение как сделку по приобретению бизнеса при которой приобретающее общество-субъект либо присоединяет приобретаемое общество и последнее прекращает существование как юридическое лицо либо ограничивается покупкой контрольного пакета акций и приобретаемое общество становится дочерним и сохраняет статус юридического лица. При этом отмечается что поглощение подразумевает переход контроля над поглощенным обществом от одной группы к другой. В отдельных случаях при недружественных поглощениях смена контроля влечет и смену команды управляющих поглощенного общества. Подобного мнения придерживается и А.Л. Ильюченко который считает что если рассматривать понятие слияние и поглощение дословно то слиянием можно назвать объединение акционерных обществ одинаковых по размеру и характеристикам а поглощением – разных. А.А. Жуков отмечает поглощение юридических лиц является ничем иным как обычаем делового оборота т. е. сложившимися и широко применяемыми в области предпринимательской деятельности правилами поведения не предусмотренными законодательством независимо от того зафиксированы они в каком-либо документе или нет.
Во Временном положении о холдинговых компаниях создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. 1392 О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий поглощением признается приобретение одним предприятием контрольного пакета другого предприятия. Под контрольным пакетом акций понимается в данном случае любая форма участия в капитале предприятия которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников акционеров пайщиков и в его органах управления. В настоящее время понятие поглощение нашло отражение в Кодексе корпоративного управления разработанном Банком России в целях совершенствования управления акционерными обществами обеспечения прав и законных интересов акционеров. Данный Кодекс носит не обязательный нормативно-правовой характер а рекомендательный поскольку он прежде всего рекомендует правила прохождения цивилизованной процедуры поглощения используемой во многих развитых зарубежных странах Великобритании Германии Франции и др.. Под поглощением в указанном документе понимается приобретение 30 и более размещенных обыкновенных акций общества.
В указанном кодексе предложены условия и разработан порядок проведения процедуры поглощения которая по мнению разработчиков кодекса должна осуществляться в два этапа.
Первый включает в себя направление в акционерное общество уведомления о поглощении. Так лицо намеренное самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 а также следующие каждые 5 свыше 30 размещенных обыкновенных акций такого общества обязано направить в общество письменное уведомление о таком намерении. Такое уведомление должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения.
Второй этап включает в себя деятельность совета директоров общества которому рекомендуется довести до сведения акционеров информацию о поступившем предложении с собственным мнением по поводу планируемого поглощения с возможными последствиями при подобном приобретении акций общества. Наряду с этим рекомендуется привлечь независимого оценщика для оценки текущей рыночной стоимости акций общества и возможных изменений их рыночной стоимости в результате поглощения.
По критерию формы проведения учеными выделяется дружественное и недружественное враждебное поглощение. Если руководящий состав приобретающего и приобретаемого общества поддерживает данную сделку то поглощение принято считать дружественным.
Поглощение будет недружественным враждебным hostile takeover в том случае когда установление контроля над обществом происходит вопреки воле менеджмента иили акционеров данного общества. Одним из главных критериев недружественного поглощения является передел собственности что само по себе вносит конфликтность как в рамках материального права так и в рамках социальной жизни. При переделе собственности посредством недружественного поглощения ее законный собственник лишается возможности распоряжаться принадлежащим ему имуществом что противоречит Конституции РФ которая в ст. 34 гарантирует каждому право на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
В российской научной литературе понятие недружественное враждебное поглощение употребляется как аналогичное терминам рейдерство корпоративный захват перехват корпоративного управления. В целях настоящей работы представляется целесообразным сравнить данные понятия.
Термин рейдер имеет иностранное происхождение. Впервые он стал употребляться когда Великобритания вела активные боевые действия целью установления своего влияния на морях. Производное существительное от глагола рейд — рейдер от англ. raid — raider применялось в значении военный корабль выполняющий самостоятельные боевые действия на морских и океанских путях сообщений главным образом в целях уничтожения военных транспортов и торговых судов неприятеля. В словаре иностранных слов данное понятие трактуется двояко 1. Набег налет подвижных кавалерийских танковых механизированных воинских частей или партизанских отрядов в тыл противника для разрушения важных объектов нарушения коммуникаций и т. д. 2. Обследование каких-либо объектов деятельности предприятия и т. п. производимое группой активистов по заданиям общественных организаций.
В рамках англосаксонской модели корпоративного управления рейдерство является традиционным методом корпоративного контроля. М. С. Дженсен и В. Х. Меклинг доказывают что существуют ситуации при которых оно обеспечивает хотя и затратный но наиболее быстрый и эффективный способ управления бизнесом. К таким же выводам приходят К. Г. Холдернесс и Д. П. Шихан в своей работе посвященной деятельности рейдеров. Для европейских стран традиционно характерно отношение к предприятию не только как к собственности акционеров но и как к социальному институту ответственному перед сотрудниками контрагентами и местным сообществом. В Японии действия рейдеров ограничиваются институциональными менеджмент обеспечивает себе постоянных акционеров распространено перекрестное владение акциями и социальными предприятие рассматривают как сообщество пожизненно работающих на нем сотрудников барьерами.
В России термин рейдерство имеет иное значение отличное от зарубежного. Некоторые исследователи отмечают что в российском понимании рейдерство – это недружественное поглощение не просто с помощью инициирования бизнес-конфликта но с прямым нарушением закона. анализ имеющейся в зарубежной и российской практике трактовки термина рейдерство позволяет толковать его как процесс недружественного поглощенияя юридического лица с помощью специально инициированного корпоративного спора с использованием административного ресурса различных мошеннических схем а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов.
А. Киреев под корпоративным захватом понимает систематическую проектную деятельность на рынке корпоративного контроля нацеленную на несиловое правовое и неправовое получение контроля над активами других субъектов экономической деятельности с нанесением им экономического и иных видов ущерба.
П.А. Марков полагает что перехват корпоративного управления это эффективные действия заинтересованной стороны корпоративного конфликта направленные на установление полного физического контроля над предприятием и обеспечение возможности вновь избранным органам управления фактически приступить к выполнению обязанностей.
Анализируя данные процессы стоит отметить что их ключевой целью является установление контроля над хозяйственным обществом. Различны на наш взгляд средства которыми достигается поставленная цель.
Таким образом проанализировав сущность корпоративных конфликтов и их отличительные особенности представляется возможным сформулировать определение понятия недружественного поглощения хозяйственного общества. Под недружественным поглощением хозяйственного общества следует понимать установление контроля над хозяйственным обществом через нелегитимную смену органов его управления иили использование долговых обязательств иили посредством приобретения прямо или косвенно активов и ценных бумаг общества вопреки воле мажоритарных акционеров.
Содержанием понятия недружественное поглощение могут быть юридические и фактические действия в том числе и злоупотребление правом. Последствия недружественного поглощения не могут признаваться законом все сделки во исполнение недружественного поглощения являются недействительными.
1.2 Правовая и организационная природа недружественных поглощений
Недружественные поглощения в том виде в каком они сложились в России отличаются от того что принято называть недружественными поглощениями в странах Западной Европы. Главное отличие состоит в том что за рубежом практика недружественных поглощений не переступает черту закона и приводит как правило к оздоровлению предприятий.
Известно что структура акционерного капитала в России сильно отличается от структуры капитала в большинстве развитых стран мира. Традиционной является следующая схема. Если одному или нескольким акционерам не принадлежит контрольный пакет то как минимум такими акционерами консолидирован пакет близкий к контрольному. В такой ситуации агрессору достаточно рискованно просто начать скупать акции миноритарных акционеров так как обнаружив это менеджмент вероятнее всего доведет свой пакет акций до контрольного имущество будет выведено а соответственно для агрессора такое акционерное общество просто потеряет свою инвестиционную привлекательность. С учетом этого агрессор часто использует более осторожные методы. Один связан с созданием препятствий для оппозиционных акционеров хозяйственного общества при использовании прав из принадлежащих им акций прежде всего права на управление обществом участие в общем собрании акционеров. Этим решается задача временного изменения в пропорциональном соотношении голосов конфликтующих сторон на общем собрании акционеров в пользу агрессора. Как правило на таком общем собрании акционеров решаются наиболее значимые вопросы включая избрание членов совета директоров и генерального директора хозяйственного общества. Такие действия сторон конфликта именуются блокировкой голосов.
Эта технология также используется для целей психологического давления на собственника крупного пакета акций. Такие действия создают видимость наличия крупной проблемы. Осознание ее существования подталкивает собственника крупного пакета акций к мысли о его продаже агрессору.
В практике корпоративных конфликтов в недавнем прошлом и в несколько измененном виде в настоящее время использовалась так называемая физическая блокировка голоса в основе которой лежит создание непреодолимых препятствий акционеру или его представителю для участия в общем собрании акционеров. При этом право на участие в общем собрании акционеров формально не затрагивается и не нарушается. Напротив создается полная видимость того что акционер по собственной воле этим правом по какой-то причине не воспользовался не явился на собрание ненадлежащим образом оформил доверенность и др.
В качестве основного способа блокировки голосов используется институт обеспечительных мер в арбитражном и гражданском процессах. Мерами по обеспечению иска являются срочные временные меры направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя и допускаются на любой стадии процесса если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта. К наиболее часто используемым в арбитражном и гражданском процессах можно отнести следующие обеспечительные меры
• наложение ареста на денежные средства или иное имущество принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц
• запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия касающиеся предмета спора
• возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи ухудшения состояния спорного имущества.
Наиболее популярной обеспечительной мерой является запрет акционеру голосовать определенным количеством или всеми принадлежащими такому акционеру акциями по определенным вопросам повестки дня.
Одновременно с этим обеспечительная мера дополняется запретом счетной комиссии регистрировать данного акционера для участия в общем собрании а также учитывать принадлежащие ему акции ни для целей определения кворума ни для целей подведения условий голосования. Указанные меры как правило сопровождаются арестом акций. В противном случае лицо которому запрещено голосовать узнав об этом может продать подарить или иным образом уступить свои акции другому лицу на которого такой запрет не распространяется. Однако агрессор перестраховываясь дополняет обеспечительные меры еще и требованием об их распространении на всех лиц в отношении которых права на акции могут быть уступлены.
К иным мерам обеспечительного характера встречающихся в корпоративных конфликтах можно отнести запрет рассматривать конкретный вопрос повестки дня общего собрания акционеров. Также часто встречаются запреты технического характера включая запрет счетной комиссии или регистратору осуществлять рассылки документов составлять протоколы и др. К обеспечительным мерам встречающимся в большинстве случаев можно отнести меры не запрещающие а обязывающие определенные органы управления общества совершить те или иные действия.
Вышеуказанные меры принимаются судом для обеспечения какого-то конкретного предъявленного иска. К таким искам могут относиться иск о признании недействительным дополнительного выпуска акций иск о признании права на акции иск об истребовании акций из чужого незаконного владения иск о признании недействительными сделок иск о применении последствий недействительности ничтожных сделок иск о признании недействительными решении общего собрания акционеров а также другие иски. Но не всегда основания иска могут существовать в действительности и в таком случае агрессор иногда прибегает к предъявлению иска из вымышленных обязательств. Это не имеет большого значения поскольку агрессора не интересует удовлетворение исковых требований а заинтересован он только в получении описанных выше обеспечительных мер.
Агрессор иногда использует механизм наложении ареста на акции в рамках уголовного судопроизводства. В соответствии со ст. 115 116 УПК РФ для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества прокурор а также дознаватель или следователь с согласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество подозреваемого обвиняемого или лиц несущих по закону материальную ответственность за их действия при этом наложение ареста на имущество состоит в запрете адресованном собственнику или владельцу имущества распоряжаться и в необходимых случаях пользоваться им а также в изъятии имущества и передаче его на хранение.
Федеральным законом от 05.05.2014 г. 99 в ст. 53 Гражданского Кодекса РФ внесены изменения которые устанавливают что уставом юридического может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам действующим совместно или образование нескольких единоличных исполнительных органов действующих независимо друг от друга.
Создание параллельных органов управления хозяйственного общества является одним из тактических средств используемых в корпоративных конфликтах которые в большинстве случаев связаны с нарушением действующего законодательства. Для успешной реализации проектов по недружественному поглощению такие действия почти всегда являются необходимыми.
Для создания параллельных органов управления поглощаемого общества агрессору необходимо проведение внеочередного общего собрания акционеров на котором такие органы будут сформированы. В корпоративных конфликтах в которых не возникает спора относительно состава акционеров и принадлежащих им акциях механизм формирования параллельных органов управления хозяйственного общества заключается в последовательном проведении внеочередных общих собраний акционеров решения которых будут являться юридической основой для того чтобы очередной состав совета директоров иили генеральный директор приступили к исполнению своих обязанностей. Легитимность таким образом избранных органов управления можно отследить на основе хронологического порядка их избрания. В такой ситуации признание недействительными решений определенного внеочередного общего собрания акционеров об избрании органов управления влечет за собой переход полномочий к органам управления избранным предыдущим собранием акционеров.
В процессе корпоративных конфликтов общие собрания акционеров проводятся не только последовательно но и параллельно. Такие собрания проводятся как правило в одно и то же но в разных местах при этом стороны инициирующие их проведение одновременно констатируют наличие кворума. Чаще всего встречаются два следующих варианта проведения параллельных общих собраний акционеров.
Организаторы параллельных собраний одновременно констатируют наличие кворума т.е. по версии каждой из сторон именно на их собрании присутствовало более 50 акционеров. Если обе стороны конфликта делают такие заявления то налицо спор о персональном составе акционеров поглощаемого общества иили о размере их доли участия в уставном капитале либо одна из сторон выдает желаемое за действительное.
Организаторы параллельных собраний акционеров одновременно констатируют наличие кворума при проведении повторного внеочередного общего собрания акционеров взамен несостоявшегося. В такой ситуации чтобы собрание было признано правомочным необходима явка акционеров обладающих в совокупности более 30 голосов. Решения обоих собраний на первый взгляд имеют юридическую силу по всем вопросам повестки дня если только в ходе их подготовки созыва и проведения не было допущено иных нарушений влекущих недействительность принятых решений.
Используя данную технологию агрессор решает несколько задач. Во- первых для осуществления действительного перехвата управления хозяйственного общества необходимо чтобы единоличный исполнительный орган подконтрольный агрессору был избран в порядке предусмотренном законодательством. Иначе действия такого лица могут быть квалифицированы как уголовно-наказуемое деяние предусмотренное ст. 330 УК РФ. Во-вторых в случае если по тем или иным причинам агрессор не в состоянии провести силовую акцию по перехвату управления хозяйственным обществом то проведение параллельных собраний акционеров может осуществляться для оказания психологического воздействия на оппозиционных акционеров и менеджмент общества. В такой ситуации вновь избранные органы управления принимают важные решения к примеру о выпуске дополнительных акций но не совершают дальнейших мероприятий по реализации принятых решений. И наконец в-третьих параллельные собрания акционеров могут проводиться агрессором на случай признания недействительными решений предыдущего собрания акционеров на котором были избраны параллельные органы управления.
К другим сомнительным действиям агрессора можно отнести к примеру направление нескольких требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров в течение определенного короткого периода времени одного часа дня. Действующая редакция ФЗ Об акционерных обществах не регламентирует порядок действий в такой ситуации однако было бы вполне допустимо предусмотреть его во внутренних документах общества. Поданные с небольшим интервалом во времени требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров могут быть объединены в единую повестку дня одного собрания. В случае же если требования направляются с интервалом в одну или две недели то такое объединение фактически невозможно ввиду того что сроки проведения многих корпоративных действий в рамках подготовки к проведению собрания акционеров жестко регламентированы законом. В этой ситуации хозяйственному обществу необходимо проводить отдельные собрания по каждому представленному требованию вне зависимости от расходов с этим связанных. В противном случае инициатива будет перехвачена противоположной стороной конфликта.
Рассматривая проблему создания параллельных органов управления хозяйственного общества необходимо отдельно остановиться на вопросах участия в их образовании компании-регистратора которая осуществляет деятельность по ведению реестра акционеров поглощаемого общества а также осуществляет в отдельных случаях функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.
Участие регистратора в недружественных поглощениях проявляется по-разному. Можно рассмотреть три основных случая. Во-первых в случае существования спора о персональном составе акционеров и количестве акций принадлежащих противоборствующим акционерам в уставном капитале хозяйственного общества регистратор будет вынужден играть роль арбитра. Именно регистратор совершает операции в реестре акционеров и в связи с этим только он в состоянии подтвердить или опровергнуть доводы той или иной стороны корпоративного конфликта в судебных разбирательствах.
Во-вторых согласно п. 1 ст. 56 ФЗ Об акционерных обществах в обществе держателем реестра акционеров которого является регистратор ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. Если же число акционеров такого общества более 500 то функции счетной комиссии регистратор выполняет обязательно. Кроме того в соответствии с пунктом 4.3. Положения о дополнительных требованиях если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором функции счетной комиссии общества не могут выполняться иными регистраторами. Регистратор в указанных выше случаях должен выполнять функции счетной комиссии однако не должен этого делать на безвозмездной основе а как показывает практика далеко не всегда в договорах на ведение реестра прямо отражены вопросы связанные с оказанием услуг по осуществлению функций счетной комиссии. Соответственно регистратор и агрессор могут просто не прийти к соглашению относительно суммы вознаграждения за данную услугу. В связи с этим если регистратор откажется выполнять функции счетной комиссии когда их должен выполнять именно он агрессор вынужден будет идти на нарушение законодательства.
Счетная комиссия определяет кворум и составляет протокол об итогах голосования. В связи с этим отсутствие на общем собрании акционеров легитимной счетной комиссии повлечет признание незаконным как определение кворума так и подведение итогов голосования и соответственно решения такого собрания акционеров не будут иметь юридической силы.
В-третьих регистратор обязан на основании п. 5 и п. 7.4.5. Положения о ведении реестра по распоряжению эмитента или лиц имеющих на это право в соответствии с законодательством РФ предоставить список лиц имеющих право на участие в общем собрании акционеров. При обращении агрессора такой список может быть выдан только в том случае если он имеет такое право на основании закона.
Особенность менталитета такова что в России владельцы ценных бумаг в полной мере не могут быть спокойными за сохранность принадлежащих им акций так как большая их часть является бездокументарными и не имеют своего отражения в материальном мире. Сведения о владельцах акций хранятся лишь в форме записи в специальных компьютерных программах. Тем самым собственник не имеет полного контроля над своими акциями что способствует манипуляциям по установлению контроля над ценными бумагами предприятия вплоть до их хищений.
В Великобритании обращение акций в бездокументарной форме регулируется Положением о бездокументарных ценных бумагах The Uncertificated Securities Regulations 2001 которое посвящено вопросам перехода правового титула ценных бумаг в электронной форме регистрации права собственности и иных вещных прав на ценные бумаги в бездокументарной форме клирингу по сделкам с ценными бумагами и пр. Бездокументарные акции учитываются и обращаются в фондовой торговой системе CREST созданной при Лондонской торговой бирже. Оператором данной системы является компания Crestco Ltd.
Акционеры компании являющейся участником CREST самостоятельно определяют форму в которой они хотят иметь свои акции документарную или бездокументарную. Причем в любой момент акции по желанию акционера могут быть переведены из одной формы в другую. Исходя из практики применения английского законодательства прежде всего это Companies Act действующий в настоящее время в редакции 2006 года и анализа сделок слияний и поглощений проводившихся в последнее время можно очертить узкий круг способов установления контроля над компанией. К ним относятся тендерное предложение tender offer и борьба за доверенности proxy fight.
Тендерное предложение рассматривается как публичное предложение о покупке крупного пакета акций по фиксированной цене которая обычно превышает рыночную цену. При этом предусмотрены одноярусные one-tier offer и двухъярусные two-tiered offer тендерные предложения. При одноярусном тендерном предложении делается одинаковое предложение о покупке акций компании-цели всем ее акционерам. При двухъярусном же предложении акции первого яруса приобретаются по более высокой цене чем акции второго яруса. Высокая цена продажи акций призвана простимулировать акционеров продать свои акции. Предложение о покупке ограничено во времени и налагает на компанию-покупателя определенные требования например по сохранению рабочих мест в том случае если предложение о продаже ей акций будет принято. Кроме того компания-покупатель обязана раскрыть государственным органам свои дальнейшие планы в отношении приобретаемой компании.
При использовании механизма борьбы за доверенность скупка акций не производится. Вместо этого компания-покупатель пытается убедить акционеров покупаемой компании заменить состав совета директоров на тот который одобрит сделку слияния. Термин доверенность означает возможность акционера передать свой голос для голосования кому-либо. В данном случае представитель компании-покупателя голосует за новый состав совета директоров именно по доверенности. Популярность данного метода в Великобритании объясняется тем что при его использовании обходится большинство защитных механизмов установленных компанией на случай недружественного поглощения. Из этого можно сделать вывод о том что компании которые подвержены риску быть поглощенными вынуждены постоянно разрабатывать новые методы защиты.
Совокупность посягательств на ценные бумаги хозяйственного общества целесообразно рассматривать исходя из тех целей которые ставят перед собой агрессоры. Основной их целью в России является либо извлечение финансовой выгоды от последующей продажи похищенных акций либо получение контроля над обществом и его имущественными активами.
Номинальные акционеры и номинальные директора также оказываются вовлеченными в процесс недружественного поглощения. Это объясняется тем что топ-менеджмент поглощаемого общества регистрирует новое юридическое лицо и передает ему на баланс акции поглощаемого общества. Данное юридическое лицо не осуществляет операционной деятельности деятельность учредителей и директора носит номинальный характер.
В Великобритании сутью отношений с номинальным акционером как с номинальным владельцем является траст. Траст — договор в соответствии с которым право управления имуществом передается некоему лицу трасти либо группе лиц которые управляют им в пользу некоего другого лица либо группы лиц бенефициары и являются юридическими владельцами этого имущества. Существует множество видов трастов. Но основу номинальных отношений составляет Ваге или simple trust. Это вид траста в котором бенефициары имеют права на распоряжение имуществом и доходом траста в любой момент времени. Отношения между бенефициаром и номинальным акционером регулируются трастовым договором или трастовой декларацией Deed of trust Declaration of trust в которой номинальный акционер заявляет о том что он является номинальным действует по инструкции бенефициара держит акции в пользу этого конкретного физического лица. Самостоятельного права управления активами он не имеет о чем также в декларации заявляет. Юридической гарантией защиты прав бенефициара является то что в любой момент он имеет право сменить номинального акционера или переоформить право собственности на себя. Фактическая гарантия — это так называемый Unexecuted Stock Transfer Form — документ позволяющий бенефициару самостоятельно сменить юридического собственника акций.
Вместе с тем по нашему мнению представляется необходимым остановиться на некоторых аспектах финансового обеспечения недружественных поглощений так как от этого во многом зависит эффективность недружественного поглощения.
Сделки по поглощению оплачиваются разными способами денежными средствами облигациями векселями акциями. Конкретный способ финансирования зависит от источника финансирования. Денежные средства необходимые для сделки могут быть собственными и заемными.
В России множество сделок недружественных поглощений хозяйственных обществ в первую очередь непубличных сделок осуществляется за счет собственных средств. Главной причиной этого является то что большинство таких сделок представляют собой высокорисковые проекты зачастую они неуспешно реализовываются а поэтому интерес у инвесторов которые должны будут знать в каких целях будут использоваться привлеченные средства достаточно низок. Хотя известно что общества например осуществляющие враждебные поглощения очень часто работают на капитал инвесторов среди которых выступают банки частные и зарубежные инвесторы.
Одной из форм финансирования недружественных поглощений является выпуск обыкновенных акций. Согласно российскому законодательству акционерное общество вправе осуществить помимо первоначального выпуска дополнительное размещение акций. Акции размещаются как среди текущих акционеров компании так и сторонних независимых инвесторов в зависимости от того какая форма у акционерного общества — открытая или закрытая. Наиболее эффективной формой осуществления привлечения финансирования через выпуск обыкновенных акций является публичное размещение акций на биржевом рынке так называемое Initial Public Offering IPO. Согласно российскому законодательству ФЗ О рынке ценных бумаг под публичным размещением понимается размещение ценных бумаг путем открытой подписки в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Одним из методов где соприкасаются способы враждебных поглощений в России и зарубежных странах являются действия гринмейлеров. Типичный российский гринмейлер действует по следующей схеме. Сначала он приобретает небольшой пакет обыкновенных голосующих акций хозяйственного общества как правило у одного или у нескольких миноритарных акционеров а затем от него начинают исходить жалобы в различные органы с просьбой провести проверку деятельности компании ее руководителей крупнейших акционеров. Гринмейлер начинает требовать например ежедневного проведения внеочередных собраний акционеров. На каждое второе решение принятое менеджментом общества он подает в суд. Он стремится воспользоваться любым промахом действующего менеджмента не представленными в срок копиями документов общества невключением части выдвинутых кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров общества судебные иски к членам совета директоров и т.д.
Российская практика проведения недружественных поглощений отличается от практики существующей в странах Западной Европы. Главное отличие состоит в том что недружественные поглощения проводимые российскими хозяйственными обществами лишь формально могут быть названы рыночными механизмом перераспределения контроля над обществом. Если в международной практике эффективно используется рынок ценных бумаг то в России он оказывается фактически незадействованным в сделке. Российские хозяйственные общества как правило не делают публичного тендерного предложения.
Полагаем что замена публичного тендерного предложения на силовые мероприятия и приводит к тому что в России классическое недружественное поглощение превращается в сделку где одна группа акционеров иили внешний инвестор пытаются перераспределить контроль над корпорацией в свою пользу и используют для этого исключительно нерыночные методы.
1.3 Методы защиты от недружественного поглощения в рамках обеспечения экономической безопасности организации понятие и виды
Поскольку совершение недружественных поглощений направлено как правило на максимизацию прибыли то при их реализации как правило в ряде случаев происходит нарушение законодательных норм. Для предотвращения подобных нарушений и злоупотреблений правом сопровождающих недружественные поглощения в Российской Федерации и странах Западной Европы существует ряд методов призванных защитить от них хозяйственные общества.
В широком смысле слова термин метод означает систему действий применяемых при исполнении какой-нибудь работы при осуществлении чего-нибудь.
В целях систематизации методов защиты обществ предлагается их классификация по следующим основаниям.
По степени нарушения действующего законодательства методы защиты хозяйственных обществ классифицируются на судебные и внесудебные. Судебные методы защиты применяются в тех случаях когда при недружественном поглощении имеет место нарушение действующего законодательства. К ним относятся признание права восстановление положения существовавшего до нарушения права присуждение к исполнению обязанности в натуре оспаривание перехода права на именную ценную бумагу.
Внесудебные методы защиты направлены на то чтобы сделать недружественное поглощение менее привлекательным для поглощающего общества используя при этом нормы законодательства и локальные нормативные акты.
По степени вмешательства государственной власти методы защиты хозяйственных обществ от недружественных поглощений можно классифицировать на методы предусмотренные позитивным правом и методы реализуемые в рамках самозащиты хозяйственных обществ.
К числу методов защиты предоставляемых позитивным правом следует отнести закрепление законодательством мер ответственности за правонарушения и возможность обращения в компетентные государственные органы.
Наиболее распространенным методом самозащиты хозяйственного общества является внесение в его устав ряда изменений направленных на усложнение процедуры поглощения недружественной компанией. Среди таких изменений в уставе можно выделить положения связанные с порядком выборов в Совет директоров использованием кумулятивного голосования ограничением оснований для отстранения от должности членов Совета директоров изменения касающиеся компетенции Общего собрания акционеров положение против корпоративного шантажа положение о справедливой цене и иные. К числу новых для российских акционеров методов самозащиты следует отнести закрепленное ст. 32.1. ФЗ Об акционерных обществах право заключить соглашение акционеров.
В силу диспозитивности норм законодательства стран Западной Европы самозащита является наиболее распространенным методом защиты компании. Практика применения российского законодательства в порядке самозащиты не столь развита. Данное обстоятельство объясняется во-первых неготовностью российского законодательства в силу его императивности во-вторых массовое применение типовых уставов акционерных обществ что повлекло за собой отсутствие системы подготовки эффективных локальных нормативных актов.
По сфере правового регулирования методы защиты от недружественных поглощений классифицируются на способы защиты используемые в сфере обращения ценных бумаг и способы защиты применяемые в сфере корпоративного управления и контроля.
Для защиты российских хозяйственных обществ от махинаций в сфере обращения ценных бумаг используется перекрестное владение акциями дополнительная эмиссия акций передача акций в доверительное управление выпуск американских депозитарных акций.
К методам защиты используемым в сфере обращения ценных бумаг относится предоставление акционерам компании-цели права приобретать в случае покупки определенного количества голосующих акций компании дополнительное количество обыкновенных акций компании-цели flip-in pill или акций поглощающей компании с большой скидкой flip-over pill.
Кроме того защита хозяйственного общества от недружественного поглощения в области корпоративного управления в Российской Федерации реализуется посредством законодательно закрепленного права акционеров на оспаривание решений собраний акционеров в случае невозможности его участия в общем собрании акционеров в результате ненадлежащего уведомления. Постановлением Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. 19 О некоторых вопросах применения ФЗ Об акционерных обществах устанавливается что в случае если решение собрания акционеров принято с нарушением компетенции общего собрания акционеров в отсутствие кворума для проведения общего собрания акционеров или принятия решения по вопросам не включенным в повестку дня общего собрания акционеров суд должен независимо от того было ли оно оспорено акционерами общества признать такое решение как ничтожное не имеющее юридической силы. Право акционера акционеров владеющих в совокупности не менее 1 размещенных обыкновенных акций общества на обращение в суд с иском к члену совета директоров общества единоличному исполнительному органу общества члену коллегиального исполнительного органа общества к управляющей компании общества о возмещении убытков причиненных обществу в случае если они причинены их виновными действиями бездействием закреплено п. 5 ст. 71 ФЗ Об акционерных обществах.
Общегражданские методы защиты содержатся в статье 12 Гражданского Кодекса РФ. Приведенный перечень является открытым поскольку правовой нормой закрепляется возможность защиты прав и интересов иными способами предусмотренными законом.
В зависимости от характера недружественного поглощения общегражданские методы защиты могут применяться в процедурном или процессуальном порядке. Такой порядок именуется формой защиты гражданских прав.
Выделяют две основные формы защиты юрисдикционную и неюрисдикционную.
Юрисдикционная защита осуществляется посредством обращения к государственным или иным компетентным органам суд арбитражный суд третейский суд которые в силу закона уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.
Неюрисдикционная форма защиты представляет собой действия граждан и юридических лиц которые совершаются ими самостоятельно без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. Самозащита гражданских прав предусмотрена ст. 14 Гражданского Кодекса РФ.
В юридической литературе существуют различные мнения о сфере реализации права на самозащиту. Например В.П. Грибанов В.А. Рясенцев допускают возможность использования самозащиты в договорных отношениях.
В некоторых случаях допускается-административно-судебный порядок защиты. До предъявления иска в суд соответствующая жалоба подается в государственные органы. Например если акционеру известно о совершении эмитентом или реестродержателем нарушения законодательства он вправе обратиться с жалобой в Банк России а эмитент или реестродержатель в дальнейшем могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.
По времени начала поглощения методы защиты можно классифицировать на превентивные и последующие методы защиты. Под превентивными методами защиты понимается деятельность юридических лиц направленная на предотвращение недружественного поглощения. К числу последующих методов защиты относятся действия предпринимаемые юридическими лицами в случае неэффективности превентивных методов после начала недружественного поглощения.
По степени законодательной регламентации методы защиты хозяйственных обществ классифицируются на нормативные и внутрикорпоративные методы защиты. Нормативные методы защиты связаны с использованием законодательных предписаний норм права в области антимонопольного регулирования обращения ценных бумаг и создания специализированных государственных органов по защите прав и интересов акционеров. Внутрикорпоративные методы защиты представляют собой методы к которым относится использование локальных актов и действий предусмотренных нормативными иили локальными актами например решение о консолидации акций иили решение о передаче активов хозяйственного общества другому дочернему юридическому лицу. Использование хозяйственным обществом внутрикорпоративных методов защиты в наименьшей степени регламентировано государством.
Считаем что предложенная классификация в части деления методов защиты от недружественного поглощения на нормативные и внутрикорпоративные определяет сферы государственного регулирования и деятельности самого общества его учредителей и способствует более эффективному использованию обществом предоставляемых законодательством возможностей при разработке способов и методов защиты от недружественного поглощения в том числе при подготовке локальных актов.
Глава 2. Содержание и виды правовых методов защиты от недружественных поглощений
Действия по недружественным поглощениям являющиеся одним из способов перераспределения капитала в России учитывая положительные тенденции в развитии законодательства должны быть минимизированы. Главная роль в этом отводится разработке методов защиты от недружественного поглощения. Выбор оптимального способа защиты от недружественного поглощения и его практическая реализация для многих организаций является задачей глубоко индивидуальной.
В настоящее время интенсивность недружественных поглощений снижается однако ранее их распространенность в России была обусловлена не только недостатками законодательства но связана с правовой традицией историческим наследием несоблюдением принципов уважения к соблюдению закона и добросовестности исполнения договорных обязательств. Принятие новых законов часто происходило без учета сложившейся судебной практики и обычаев делового оборота.
Под методами защиты от недружественного поглощения понимается совокупность последовательных действий со стороны объекта недружественного поглощения основанных на существующих правовых нормах направленных на сохранность его активов и минимизацию рисков в его деятельности с использованием таких правовых способов защиты как владельческая защита организационно-¬управленческая защита корпоративная защита и самозащита.
Стоит согласиться с точкой зрения исследователей которые считают что с угрозой недружественного поглощения необходимо бороться задолго до начала самой атаки. Вследствие этого повышается степень управляемости акционерным обществом и рост ее рыночной стоимости. Подавляющее большинство отечественных организаций не готово к недружественным поглощениям. За помощью к специалистам руководство общества ставшего объектом поглощения обращается как правило лишь после того как угроза потери бизнеса становится очевидной время для разработки и внедрения эффективных методов защиты уже упущено а агрессор находится лишь в нескольких шагах от цели. Такие общества в западной теории слияний и поглощений получили благозвучное название спящая красавица sleeping beauty. Надежный способ не превратиться в российскую спящую красавицу только один серьезное отношение менеджмента общества к созданию системы защиты от недружественного поглощения которая включает разработку и применение комплекса мер для создания правовых и экономических барьеров с целью предотвращения недружественного поглощения и создания препятствий для получения агрессором контроля над обществом.
2.1 Методы защиты направленные на предотвращение
недружественного поглощения хозяйственного общества путем хищения его акций
Проблему правового обеспечения защиты акционерного общества от недружественного поглощения с использованием механизма хищения акций наиболее наглядно показывает судебно-арбитражная практика и наиболее часто допускаемые ошибки при выборе способа защиты права. Законодательство не ограничивает собственника в выборе способа защиты нарушенного права. В корпоративной практике чаще всего встречаются следующие виды исков направленных на защиту права собственности на ценные бумаги в случае их утраты об истребовании акций из чужого незаконного владения о признании недействительными сделок с акциями и применении последствий недействительности таких сделок о применении последствий ничтожных сделок о признании права на акции о признании недействительной записи в реестре акционеров о переходе прав собственности на утраченные акции об обязании регистратора восстановить запись в реестре акционеров о принадлежности прав на утраченные акции совершить запись в реестре акционеров о принадлежности акций.
В силу несовершенства существующей сегодня в России учетной системы рынка бездокументарных ценных бумаг и недостаточной защищенности этого сектора от негативных воздействий изнутри и извне регистрация прав собственности на ценные бумаги продолжает оставаться источником рисков для российского фондового рынка в целом а конкретные недостатки системы учета делают возможным существование технологий хищения акций выпущенных в бездокументарной форме. Наиболее часто применяются следующие способы хищения
• от имени компании — собственника акций по поддельной доверенности заключается сделка купли-продажи ценных бумаг. Реестродержателю направляется передаточное распоряжение на основа¬нии которого вносятся изменения в реестр. Регистратор переводит бумаги на мошенническую компанию как правило фирму-однодневку которая переводит бумаги на третью компанию являющуюся добросовестным приобретателем. Затем мошенническая компания ликвидируется
• захват реестра акционеров путем передачи его подконтрольному регистратору на основании судебного акта
• использование параллельного реестра акционеров
• обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера.
Гарантией владельцам акций от несанкционированного списания ценных бумаг со счета является солидарная ответственность общества и регистратора за убытки причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права удостоверенные акциями в связи с ненадлежащим соблюдением порядка поддержания системы ведения и составления реестра акционеров общества.
Правильные отношения с представителями регистратора могут оказать неоценимую помощь в случае если агрессор попытается похитить акции предоставив реестродержателю поддельное передаточное распоряжение. Для сотрудника реестродержателя получившего передаточное распоряжение не представляет особой сложности сделать к примеру телефонный звонок собственнику акций и выяснить намерен ли тот продать свои ценные бумаги. Среди других возможных вариантов выстраивания отношений с регистратором можно предложить такие
• включение в договор на ведение реестра пункта в соответст¬вии с которым регистратор будет обязан информировать эмитента в течение суток например телеграммой обо всех случаях когда производятся записи по лицевым счетам держателей контрольного пакета акций связанные с отчуждением или обременением акций
• сотрудничество с регистратором который страхует свою профессиональную деятельность и готов в договоре с эмитентом указать что он несет ответственность за убытки причиненные ак-ционерам или эмитенту в случае если будет произведено списание акций с лицевого счета акционера по подложному передаточному распоряжению фальсификацию которого нельзя было установить при простом визуальном осмотре
• сотрудничество с регистратором который наряду с ведением реестра по форме установленной Банком России параллельно ра¬ботает в электронной программе позволяющей ввести идентифи¬цирующий признак акции.
В случае выявления низкой лояльности реестродержателя осуществляется его смена и заключение договора с новым реестродержателем. Это способствует снижению вероятности утечки информации которой может воспользоваться агрессор когда одних акционеров из реестра выписывают а других вписывают.
Перед тем как перейти к выбору компании-регистратора необходимо навести справки о наличии лицензии времени работы на рынке ценных бумаг истории создания списке ведомых эмитентов существовании судебных споров между этим регистратором и эмитентами.
Эффективным методом защиты против хищения акций является заключение договора доверительного управления акциями. От того насколько грамотно будет разработана содержательная часть этого договора и процедура его заключения будет зависеть его результат. Но рассматриваемый вид договоров достаточно новый для практики акционерных обществ.
Суть рассматриваемого метода состоит в том что учредитель доверительного управления — собственник пакета акций или иных ценных бумаг объекта доверительного управления передает его в доверительное управление доверительному управляющему — лицу определенному в договоре доверительного управления и отвечающему установленным требованиям принявшему на себя обязательства по осуществлению деятельности по доверительному управлению этим пакетом акций в интересах учредителя или указанного им выгодоприобретателя — лица имеющего право требовать исполнения доверительным управляющим принятых им на себя обязательств.
К достоинствам доверительного управления как способа защиты акций от хищения можно отнести порядок списания ценных бумаг со счета акционера поскольку при поступлении сфабрикованного передаточного распоряжения к регистратору последний не сможет его исполнить так как на лицевом счете акционера нет акций. А кроме того поступившее к пустому лицевому счету передаточное распоряжение может быть использовано компанией-целью в качестве серьезного доказательства в уголовном процессе.
Доверительное управление акциями однако не лишено и слабых сто¬рон которые может использовать агрессор.
Во-первых в соответствии с Порядком осуществления деятельности по управлению ценными бумагами объектом доверительного управления является вся совокупность прав предоставляемых акциями. В случае если переданная в доверительное управление ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу то вся такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверительного управления. Включенное в договор доверительного управления условие в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности ничтожно а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав. Следовательно после передачи акций в доверительное управление участвовать в собрании может только доверительный управляющий.
Во-вторых доверительный управляющий сам может стать должником целью агрессора или фактически утратить акции при захвате реестра акционеров поглощаемого общества.
В-третьих нельзя исключить и вероятность того что распоряжение связанное с переводом акций обратно на счет акционера со счета доверительного управляющего так же как и передаточное распоряжение может быть подделано. И все же в целом договор доверительного управления может эффективно защитить права акционеров.
Полагаем что в сочетании с использованием номинального держателя этот способ борьбы с хищением акций повышает эффективность системы превентивной защиты от недружественных поглощений.
Другим методом защиты хозяйственного общества от недружественного поглощения путем хищения его акций является передача акций номинальному держателю. Ст. 8 ФЗ О рынке ценных бумаг предусматривает что в качестве номинальных держателей могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг в том числе депозитарии или например брокеры имеющие депозитарную лицензию.
К достоинствам способа передачи акций номинальному держателю можно отнести
• усложненную процедуру оформления перехода прав собственности на акции и предоставляют своим клиентам услуги по контролю за всеми расчетами по сделке депозитарий может разрабатывать для каждого клиента удобную для него схему с введением персонального пароля применением многоуровневой проверки и дополнительного подтверждения правильности поданного поручения
• решение проблемы маскировки собственника в реестре поскольку происходит перерегистрация акций на имя номинального держателя и соответственно регистратор не владеет информацией о реальных владельцах ценных бумаг
• контроль акционером запросов которые поступают в депозитарий и возможность принятия ответных мер
• возможность не отражать в системе ведения реестра акционеров сделки совершаемые в депозитарии
• создание предпосылок для эффективного противодействия хищению акций с помощью судебных актов.
Здесь не исключена возможность злоупотреблений в процессе депозитарной деятельности ибо законодательно проблема защиты конфиденциальной информации депозитария в настоящее время не решена а распоряжения о переводе акций со счета номинального управляющего могут быть подделаны.
При использовании депозитария как места хранения акций возможен вариант вложенного номинального держания. Суть этой схемы в следующем компания передает акции номинальному держателю 1 который в свою очередь передает ее ценные бумаги номинальному держателю 2 то есть становится его депонентом. При этом в реестре акционеров значится только номинальный держатель 1 а номинальный держатель 2 отсутствует пункт 2 ст. 8 ФЗ О рынке ценных бумаг. Собственник акций значится только в книгах номинального держателя 2. Ни номинальный держатель 1 ни Держатель реестра акционеров не обладает информацией кто является собственником этих акций. Причем номинальных держателей описанной цепочки может быть сколько угодно. Каждый номинальный держатель обладает информацией только о следующем в цепочке и только последний держатель может совершать записи о переходе права собственности.
Методы рассмотренные в настоящем параграфе в случае комплексного их применения способны предотвратить или значительно снизить вероятность хищения акций хозяйственного общества при угрозе недружественного поглощения.
2.2 Методы защиты направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем использования норм регулирующих приобретение более 30 процентов акций акционерного общества
Российское законодательство в частности Федеральный Закон Об акционерных обществах содержит основополагающие способы и методы направленные на предотвращение недружественного поглощения. Особое значение имеют положения пункта 3 статьи 76 ФЗ Об Акционерных обществах направленные на предотвращение нарушений в сфере передачи прав по ценным бумагам. Речь идет о запрете на совершение акционером с момента получения обществом требования акционера о выкупе принадлежащих акционеру акций до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу сделок связанных с отчуждением или обременением этих акций.
Акции выкупленные обществом поступают в его распоряжение. Такие акции не предоставляют права голоса не учитываются при подсчете голосов по ним не начисляются дивиденды. Акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу в ином случае Общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Помимо реорганизации акционерного общества в форме выделения или разделения вытеснение миноритарных акционеров в целях защиты общества от корпоративного шантажа как одного из способов недружественного поглощения стало возможным посредством публичной оферты о покупке всех ценных бумаг общества. Приобретение более 95 акций общества является единственным случаем предусмотренным ФЗ Об акционерных обществах когда покупатель обязан заключить договор о выкупе акций по требованию акционера.
Обязательная процедура выкупа акций вводится с момента приобретения лицом более 95 ценных бумаг открытого акционерного общества. Акционер аккумулировавший 95 акций обязан направить остальным акционерам уведомление о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг. В случае неуведомления лицом приобретшим более 95 акций открытого акционерного общества о наличии у них права предъявить требование о выкупе остальных акций владельцы таких ценных бумаг подлежащих выкупу вправе в течение одного года со дня когда им стало известно о возникновении права требовать выкупа ценных бумаг предъявить покупателю требование о выкупе принадлежащих им акций. Если акционеры не воспользуются своим правом выкупа в течение шести месяцев со дня направления им уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг открытым обществом то акционер приобретший более 95 акций общества вправе направить в общество требование о выкупе таких ценных бумаг.
С момента получения обществом добровольного или обязательного предложения и в течение всего срока действия соответствующего предложения от 70 до 90 дней плюс 20 дней в обществе действует специальный порядок принятия решений по вопросам которые в сущности представляют собой практическую защиту от недружественных поглощений принимаются только общим собранием акционеров. Статьей 84.6. ФЗ Об акционерных обществах устанавливаются временное ограничение полномочий совета директоров а принятие мер направленных на защиту общества осуществляется Общим собранием акционеров акционерного общества.
Только по решению общего собрания акционеров возможно приобретение акционерным обществом размещенных акций этого общества. Сокращение общего количества акций находящихся в обращении затруднит их приобретение недружественным акционером.
Общее собрание акционеров одобряет сделки или нескольких взаимосвязанных сделок связанных с приобретением отчуждением или возможностью отчуждения открытым акционерным обществом прямо либо косвенно имущества стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения а в случае получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг — до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в открытое общество. Речь идет о различного рода обременениях общества отчуждение имущества поглощаемого общества вывод активов посредством его передачи дочерним компаниям обременение общества займами долговыми обязательствами призванных сделать общество менее привлекательным для поглощения.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров отнесено принятие решения об увеличении вознаграждения лицам занимающим должности в органах управления открытого общества установление условий прекращения их полномочий в том числе установление или увеличение компенсаций выплачиваемых в случае досрочного прекращения их полномочий.
Между порядком принятия решений общим собранием акционеров по ряду вопросов и уставными положениями многих компаний о сверхбольшинстве предусматривающих принятие решений по наиболее важным для компании вопросам одобрение слияний и поглощений продажа приобретение активов совершение крупных сделок числом голосов превышающим квалифицированное большинство голосов акционеров можно провести определенную параллель.
Однако в отличие от уставных положений о сверхбольшинстве применяемых в целях защиты от недружественного поглощения компаниями стран Западной Европы положения российского законодательства о принятии решения числом голосов превышающим квалифицированное большинство действуют постоянно а не по наступлении определенного события например если указанное в уставе лицо приобрело определенный процент акций общества. Данные положения устава могут быть отменены или изменены только с соблюдением порядка внесения изменений в устав акционерного общества предусмотренного законодательством в отличие от закрепленного за советом директоров зарубежных компаний права отменить соответствующее положение устава об одобрении решения числом голосов превышающим квалифицированное большинство. Российское право не устанавливает возможности ограничения прав акционеров по созыву внеочередного собрания акционеров.
Для крупных акционерных обществ эффективным способом борьбы с поглощением может стать грамотное использование норм главы 11.1 ФЗ об АО. Эта глава регламентирует процедуру добровольного или обязательного предложения о выкупе более 30 акций акционерного общества и обязательном уведомлении общества и его акционеров о предстоящем выкупе. Таким образом неожиданная атака здесь невозможна.
Если скупка произойдет успешно то приобретатель должен предложить всем акционерам выкупить у них акции общества по среднерыночной цене. Закон устанавливает порядок реализации этой нормы.
Согласно ч. б ст. 84.2 Закона об АО с момента приобретения более 30 акций открытого общества и до даты направления в общество обязательного предложения лицо которое приобрело акции и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям составляющим 30 таких акций. Остальные акции принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам голосующими акциями не считаются. Ввиду того что ФЗ Об акционерных обществах не устанавливает ответственность членов Совета директоров за неисполнение обязанности по направлению акционерам общества добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества предлагается включить в абзац 2 п. 1 ст. 84.3 ФЗ Об акционерных обществах следующее положение Члены Совета Директоров общества препятствующие направлению акционерам добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества предусмотренных настоящей Главой несут гражданско-правовую ответственность перед обществом за убытки причиненные обществу если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.
Принудительный выкуп акций — процедура обязательной продажи акций миноритарных акционеров без их предварительного согласия в пользу владельца крупного пакета акций. В России правом на объявление принудительного выкупа акций в соответствие со ст. 84.8 ФЗ об АО4 наделён владелец 95-процентного пакета акций общества. Цена выкупа определяется независимым оценщиком и не должна быть ниже рыночной стоимости бумаг.
В статье 84.7 ФЗ об АО предусмотрен специальный способ защиты интересов миноритариев. Доминирующий акционер обязан сделать оферту по приобретению оставшихся голосующих акций и ценных бумаг конвертируемых в эти акции. Он должен направить владельцам ценных бумаг уведомление о том что критический порог корпоративного контроля пройден и у них возникло право требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг. Владельцы ценных бумаг вправе в срок не более шести месяцев предъявить требования об их выкупе.
Если доминирующий акционер не направит уведомление о наличии права требовать выкупа акций то владельцы ценных бумаг вправе сами предъявлять ему требование в течение года с момента когда они узнали или должны были узнать о возникновении у них соответствующего права. Обязанность доминирующего акционера выкупать акции по требованию их владельцев прекращается если он воспользуется правом на вытеснение и предъявит требование о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 ФЗ об АО.
Миноритарии формально обладают правами акционеров и настаивают на их соблюдении хотя фактически потеряли возможность влиять на волеизъявление юридического лица. Общество и доминирующий акционер рассматривают их как обузу усложняющую управление. Общество вынуждено реализовывать процедуры связанные с раскрытием информации и проведением общих собраний акционеров на решения которых миноритарии влиять не могут. Следует помнить и о так называемых мертвых душах — это умершие акционеры наследники которых не вступили в свои права или акционеры фактически потерявшие связь с обществом. Во многих акционерных обществах их число исчисляется тысячами в то время как они владеют не более чем 1—2 акций.
Доминирующий акционер попадает в зависимость от миноритариев при одобрении сделок с заинтересованностью в частности при осуществлении инвестиций в общество в виде вкладов в уставный капитал. Кроме того нередко указанные миноритарии являются агрессорами конкурентами или шантажистами. С точки зрения общества и доминирующего акционера затраты связанные с обеспечением прав миноритариев в том числе и мертвых душ являются абсолютно неэффективными. Контролирующий акционер стремится вытеснить оставшихся миноритариев тем более что они не являются для общества реальными инвесторами.
Европейские и американские правопорядки пришли к необходимости законодательного закрепления при определенных условиях возможности одностороннего выкупа акций у миноритариев. Глава 11.1 ФЗ об АО предусматривает аналогичные правовые методы которые позволяют разрешить описанный конфликт. Законодатель пришел к выводу что после определенного момента обеспечивать формальные права миноритариев становится бессмысленно и предусмотрел легальную возможность установить полный корпоративный контроль над обществом со стороны одного лица.
Доминирующий акционер предъявляет владельцам оставшихся акций и эмиссионных ценных бумаг конвертируемых в эти акции требование об их выкупе. Владелец ценных бумаг не может уклониться от обязанности передать принадлежащие ему ценные бумаги инициатору вытеснения. Это конструкция принудительного обмена прав корпоративного контроля на инвестиции. По существу этот метод закрытия общества превращения его из союза капиталов в компанию одного лица имеет антиинвестиционный характер и его разумно применять в ограниченном числе случаев.
Между тем принудительный выкуп ценных бумаг не дискриминация а приведение сложившейся практики в правовое русло. Как отмечают суды это способ упорядочения протекающих процессов концентрации капитала в акционерном обществе. Этот правовой институт обеспечивает слабой стороне в правоотношениях — миноритарным акционерам гарантии на получение ими если не полностью справедливого то хотя бы приближенного к справедливой цене возмещения за юридическое оформление того обстоятельства что в компании фактически прекращено. Оценивая ст. 84.8 Закона об АО суды исходят из факта конкуренции интересов различных участников корпоративных отношений и необходимости законодательного обеспечения соблюдения баланса их интересов. Однако это баланс неравнозначных интересов в нем абсолютно доминирует интерес преобладающего инвестора.
Отечественный и зарубежные правопорядки давно озабочены выработкой относительно справедливого способа вытеснения миноритариев как заключительного этапа поглощения. Положения главы 11.1 ФЗ об АО — не первая попытка применения института вытеснения в отечественном корпоративном праве. Первый опыт его использования в отечественном праве основывался на консолидации акций и принудительном выкупе образуемых при этом дробных акций. Указанный механизм был изложен без должной юридической проработки. Решение о конвертации акций принималось простым большинством владельцев голосующих акций принимавших участие в общем собрании акционеров. Не были установлены разумные ограничения на консолидационные соотношения. Совет Директоров мог произвольно установить какое количество ранее размещенных акций конвертируется в одну новую акцию что способствовало вытеснению не только миноритариев но и крупных акционеров.
Процесс совершенствования законодательства в частности ФЗ Об акционерных обществах позитивно влияет на разработку и внедрение новых методов защиты от недружественного поглощения в том числе в сфере передачи прав по ценным бумагам.
2.3 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения хозяйственного общества путем ограничения прав предоставляемых акциями
Достаточно эффективным методом противодействия недружественным поглощениям является размещение дополнительного выпуска ценных бумаг — эмиссия.
Разместить эмиссию можно лишь в том случае если в устав внесены сведения об объявленных акциях. В соответствии со ст. 40 ФЗ об АО решение о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки может быть принято только общим собранием акционеров причем за такое решение должны проголосовать владельцы не менее 75 акций участвующих в собрании. В этом случае у акционеров голосовавших против или вовсе не участвующих в собрании появляется право приобрести часть акций нового выпуска в количестве пропорциональном их доле в уставном капитале. Список таких акционеров определяется по состоянию реестра акционеров на дату проведения собрания. Далее следуют действия по подготовке решения о выпуске ценных бумаг и проспекта эмиссии при необходимости регистрации в установленном порядке решения о выпуске ценных бумаг. Лишь после этого происходит собственно размещение. Описанный цикл действий может занять более квартала.
В то же время эмиссия является сравнительно эффективным средством борьбы с поглощением так как в случае ее успешной реализации в обществе не только формируется контрольный пакет акций у нужной группы акционеров но и средства затраченные к этому моменту агрессивным инвестором становятся для него безвозвратно утерянными. Фактическая доля такого инвестора в уставном капитале существенно падает контроль над обществом становится в принципе невозможным как правило приобретенные акции после успешного завершения эмиссии становятся неликвидными. Поэтому часто одного факта принятия решения об увели¬чении уставного капитала посредством закрытой подписки оказывается достаточно для прекращения агрессивной скупки. При использовании данного метода акционерное общество способно заблокировать право голоса агрессора в отношении его акций. Как правило в ходе проведения скупки в интересах оперативности агрессор все-таки вынужден идти на некоторые нарушения действующего законодательства. Например при скупке акций закрытого акционерного общества агрессор вынужден преодолевать законодательное ограничение такое как преимущественное право. Для этих целей обычно используется дарение акций как правило прикрывающее истинную сделку купли-продажи. Если акционеры физические лица закрытого акционерного общества обратятся в суд с иском о признании недействительной сделки дарения и переводе на них прав и обязанностей по договору при наличии оснований притворности сделки дарения то в порядке обеспечения иска суд может арестовать не только подаренные агрессору но и прочие приобретенные им акции и даже запретить ими голосовать.
Такие обеспечительные меры при наличии реальных оснований должны быть обоснованными и их применение будет способствовать в дальнейшем исполнению решения суда. Более того без наложения ареста на спорные акции ответчику никто не помешает подарить их еще раз что значительно усложнит положение общества.
В такой ситуации совету директоров акционерного общества целесообразно принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке. В этом случае принадлежащая агрессору доля участия в уставном капитале акционерного общества значительно уменьшится и проведение общего собрания акционеров и проведение дополнительной эмиссии усилия агрессора окажутся напрасными.
Считаем целесообразным использовать Пункт 3 ст. 1 ФЗ об АО который предусматривает что уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости а также максимального числа голосов предоставляемых одному акционеру. При всей спорности данной нормы законодательства она является действующей. Поэтому следующая фраза в уставе акционерного общества может существенно затруднить процесс поглощения Акционер вправе владеть не более 1 голосующих акций общества. В случае если акционер стал владельцем более чем одного процента голосующих акций общества при подведении итогов голосова¬ния на общем собрании акционеров учитываются только голоса по принадлежащим ему акциям в количестве не превышающим 1 от общего числа голосующих акций общества.
Такой способ защиты относится к внутрикорпоративным и его целесообразно выстраивать заранее путем принятия соответствующих решений иили путем внесения соответствующих положений в локальные акты. Акционеры и менеджмент акционерного общества должны согласиться с тем что в обществе никогда не будет доминирующего акционера и для принятия решений на общем собрании действительно необходимо добиться согласия большинства.
Помимо рассмотренного ограничения на количество акций в одних руках корректировка норм устава может касаться и других управленческих процедур. Например введение нормы о приоритетном праве иных акционеров в ЗАО приобретать акции отчуждаемые действующим акционером не только третьему лицу но и другим акционерам общества. Такая норма предотвратит возможность использования классической схемы поглощения в ЗАО сначала одна акция дарится внешнему инвестору а потом на правах акционера он скупает акции у акционеров общества. Введение нормы о кумулятивном принципе голосования при избрании членов совета директоров в акционерных обществах с числом акционеров менее 1000 позволит миноритарным акционерам сохранить свое присутствие в совете директоров а значит обеспечит сохранение контроля и определенного влияния на деятельность общества.
Расширение в уставе перечня сделок решение о совершении которых принимается по процедуре установленной для крупных сделок также защищает интересы миноритарных акционеров поскольку позволяет в некоторых случаях либо эти сделки блокировать либо потребовать от общества принудительного выкупа принадлежащих им акций по рыночной цене.
Рассмотренные в настоящей главе правовые методы защиты обеспечивают достаточно высокий уровень защиты хозяйственного общества от недружественного поглощения однако их применение осложняется как недостаточностью правового регулирования так и необходимостью совокупного применения нормативных и ненормативных методов защиты.
Глава 3. Содержание и виды внутрикорпоративных методов защиты от недружественного поглощения
Многие исследователи абсолютно справедливо утверждают что рассмотренные в Главе второй нормативные методы защиты от недружественного поглощения очевидно недостаточно эффективно защищают права собственника в России. Во многом именно этим обуславливается потребность применения разнообразных методов защиты от недружественного поглощения. Также отметим и то что среди всего разнообразия методов защиты нет универсальных то есть тех которые могли бы с одинаковой эффективностью применяться в разных ситуациях. Полагаем что разработка методов защиты от недружественного поглощения должна проводиться индивидуально для каждой компании.
Один из методов противодействия может быть осуществлен путем выделения поглощаемым обществом из своей структуры несколько новых небольших обществ и передачи им активов которые неинтересны для потенциального агрессора. Миноритарные акционеры не согласные с данной реструктуризацией вытесняются т.е. открытое акционерное общество выкупает принадлежащие им акции по текущей рыночной цене если она есть а если ее нет то выкуп проводится по оценочной стоимости. Также доказали свою эффективность реорганизация компании в холдинг и прекращение деятельности и ликвидация действующего общества и передача всех его активов вновь создаваемому открытому акционерному обществу.
В Российской Федерации классическое недружественное поглощение превращается в сделку где одна группа акционеров иили внешний инвестор пытаются перераспределить контроль над корпорацией в свою пользу и используют для этого исключительно нерыночные методы. Цели которые преследуют инициаторы проведения недружественного поглощения в РФ как правило отличаются от целей поглощающих обществ в мировой практике. Невозможно и перераспределение собственности от неэффективного менеджмента к эффективному. Дисциплинирующая функция недружественных поглощений в традиционном смысле полностью исчезает. Нападению подвергаются совсем не недооцененные акционерные общества а напротив те которые работают эффективно и прибыльно так как только такие общества имеют ценные активы и денежные средства на балансе.
3.1 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем проведения консолидации акций
Самой ценной целью агрессора является акционерное общество акции которого распределены среди многочисленных собственников и ни один из которых не имеет значимого пакета. В такой ситуации агрессор будет предпринимать шаги по формированию контрольного пакета акций последующему проведению внеочередного общего собрания акционеров и по формированию новых исполнительных органов общества. Для противодействия агрессору целесообразно формирование менеджментом либо наиболее заинтересованными миноритарными акционерами консолидированного пакета акций общества.
Механизм перекрестного владения акциями в настоящее время достаточно востребован в связи с тем что не предполагает массовой скупки акций у миноритарных акционеров что является капиталоемким процессом и обеспечивает эффективный контроль над акционерным обществом. Потенциальное поглощаемое общество создает дочернее общество в котором владеет контрольным пакетом акций. Остальными учредителями дочерней структуры выступают миноритарные акционеры материнской общества которые вносят в качестве вклада в уставный капитал при¬надлежащие им акции. Таким образом у дочерней структуры кон¬солидируется контрольный пакет материнского общества.
Такая кольцевая схема позволяет менеджменту материнского общества концентрировать в своих руках неограниченную власть. По этой причине в странах Западной Европы запрещается напрямую использовать подобные схемы и существенно ограничиваются пределы взаимного участия хозяйст¬венных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании акционеров участников другого общества. В Пункте 1 статьи 23 Закона о компаниях 2006 года Companies Act 2006 в Великобритании устанавливается общее правило в силу которого дочерняя компания не может владеть акциями своей холдинговой компании при этом размещение или передача акций холдинговой компании дочерней являются недействительными.
Российское законодательство пока не ограничивает возможности перекрестного владения акциями. В ФЗ об АО содержится только диспозитивная норма позволяющая уставом общества установить ограничения количества акций принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости а также максимального числа голосов предоставляемых одному акционеру пункт 3 ст. 2.
В российском праве акционеры не обязаны непосредственно управлять деятельностью юридического лица. Указанную функцию осуществляют исполнительные органы которые подотчетны всем акционерам в лице общего собрания но никому из них в отдельности. В этом находит свое проявление идея отделения собственности акционеров от контроля исполнительных органов или менеджмента.
Акционеры за исключением крупных контролирующих собственников по общему правилу не располагают детальными знаниями о деятельности открытого акционерного общества и не стремятся участвовать в его управлении. В свою очередь исполнительные органы общества заинтересованы в максимальном реинвестировании прибыли общества в дальнейшее развитие реализацию долгосрочных проектов и т.д. Учитывая известную распыленность акционерного капитала в крупных открытых акционерных обществах получение контроля даже над относительно небольшим количеством акций посредством перекрестного владения может позволить менеджменту реально воздействовать на образование воли общего собрания акционеров а в итоге обеспечить собственную несменяемость.
Таким образом перекрестное владение акциями может порождать серьезные конфликты интересов и возможности для злоупотреблений в акционерных обществах
• существенно снижается подотчетность и прозрачность деятельности исполнительных органов по отношению- ко всем акционерам
• осуществляется нецелевое использование денежных средств и иных ресурсов материнского общества для скупки его акций
• голосование по пакету акций выкупленному на подконтрольные общества на собраниях акционеров осуществляется в интересах менеджмента материнского общества причем выгодность проведения некоторых решений для остальных акционеров неочевидна
• достигается несменяемость исполнительных органов материнского общества.
В современной юридической литературе существует целый ряд исследований в которых вопросам внутрикорпоративных методов защиты от недружественных поглощений уделено большое внимание.
Один из методов защиты от недружественного поглощения получил название схемы четырех углов.
Первый угол связан с депозитарием активов. Все имущество сосредотачивается на балансе одного юридического лица которое не должно заниматься текущей хозяйственной деятельностью. Тем самым появляется возможность наложения взыскания на имущество в связи с возникновением кредиторской задолженности. При попытке агрессора овладеть активами путем доведения бизнеса до банкротства следует создать трудности для обращения взыскания на активы организации. При этом невозможно не только возникновение ситуации банкротства но и даже временная замена органов управления внешним управляющим и собранием комитетом кредиторов подконтрольных агрессору.
Операционный блок осуществления хозяйственных операций представляет собой так называемый второй угол. Всю хозяйственную деятельность в результате которой возможно формирование текущей кредиторской задолженности рекомендуется вывести в самостоятельные юридические лица.
Третьим углом является операционный блок который осуществляет управление всей системы. Объединение в единой структуре основных управленческих кадров — необходимое условие для функционирования этого блока.
Четвертый угол представляет из себя депозитарий акционерного капитала. Он обеспечивает максимальную защиту собственности акционеров в части владения акционерным капиталом.
Данная схема вполне оправдывает возложенные на нее цели а именно защита от агрессора активов открытого акционерного общества и его акционерного капитала.
Скупка кредиторской задолженности может использоваться агрессорами чтобы при внезапном предъявлении иска о взыскании мгновенно лишить компанию свободных денежных средств необходимых для проведения оборонительных мероприятий. Если агрессора интересуют активы общества то подав заявление о принятии обеспечительных мер он может добиться ареста имущества.
Работу с кредиторской задолженностью целесообразно осуществлять по следующим двум направлениям. Во-первых необходимо крайне осмотрительно относиться к выбору контрагентов. Во-вторых разумным шагом является создание одного или нескольких подконтрольных обществ накапливающих кредиторскую задолженность головного общества. Такая схема позволяет концентрировать всю нежелательную или подозрительную кредиторскую задолженность на другом юридическом лице.
Когда накопление текущей кредиторской задолженности невозможно по объективным причинам используются различные схемы ее искусственного создания. Весьма популярна тактика нередко избираемая должниками в делах о банкротстве создания финансовых ядовитых пилюль или так называемых фальшивых кредиторов то есть формирование искусственной кредиторской задолженности. Акционерное общество заключает договоры по условиям которых должник несет крупные денежные обязательства перед дружественными ему юридическими лицами. При проведении процедуры банкротства дружественные кредиторы лоббируют интересы должника а должник признает только своих кредиторов.
Наиболее предпочтительным методом по сравнению с другими является аккумулирование акций путем обмена их на акции создаваемого юридического лица в результате которого происходит закрепление контрольного пакета акций на постоянной основе а не временная консолидация голосов акционеров имеющих право отозвать свои голоса в любой момент.
Если появляется реальная угроза утраты контроля над обществом у акционеров которые совместно этим обществом владеют ими может быть вовремя и положительно воспринята идея передачи своих акций в перекрестные залоги. При перекрестном залогодержании каждый акционер является одновременно и залогодателем своих акций и залогодержателем чужих акций. Чтобы создать действительно устойчивую конструкцию перекрестного залогодержания когда никакие два акционера не могут решить судьбу хотя бы одного пакета акций акции каждого из акционеров делятся на две части которые передаются в залог двум различным людям. Соответственно каждый акционер становится залогодержателем акций двух других лиц.
Одним из самых эффективных методов защиты является стоп-соглашение. Стоп-соглашение представляет собой контракт заключаемый между менеджментом поглощаемого общества и крупным акционером который на определенный период ограничивает последнего во владении контрольным пакетом обыкновенных голосующих акций поглощаемого общества. Достаточно часто поглощаемое общество сопровождает подписание стоп-соглашения целевым выкупом части пакета принадлежащего агрессору и в таком случае защиту называют зеленой кольчугой. Это один из самых удачных методов защиты но и одновременно метод несущий самые пагубные последствия для благосостояния акционеров поглощаемого общества. При использовании данного метода снижение текущей стоимости акций может составить 10-15 .
Считаем что консолидация акций хозяйственным обществом является одним из самых эффективных методов защиты от недружественного поглощения поскольку их действенность напрямую зависит от действий предпринимаемых менеджментом и акционерами общества на основании нормативных и локальных актов.
3.2 Методы направленные на предотвращение недружественного поглощения путем снижения привлекательности активов
В том случае когда акционеры общества не готовы приобрести акции нового выпуска или у общества нет заинтересованного инвестора а агрессор успел приобрести достаточное для блокирования эмиссии количество голосующих акций общества то возможно что совет директоров самостоятельно без общего собрания акционеров вправе принять решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества. Дополнительно выпускаемые таким образом акции не размещаются а распределяются среди действующих акционеров пропорционально их доле в уставном капитале общества. Таким образом увеличивается стоимость поглощения что может сделать поглощение для агрессивного инвестора неприемлемым или невозможным.
Для недопущения приобретения поглощающим обществом наиболее ценных активов общества возможно проведение реорганизации в форме выделения. В результате выделения на баланс созданного -ых общества -в переводятся определенные активы при этом не происходит прекращения реорганизуемого в форме выделения общества.
Распределение активов между несколькими юридическими лицами возможно посредством реорганизации в форме разделения общества на несколько юридических лиц. Так за каждым из вновь создаваемых юридических лиц закрепляется различное имущество оборудование недвижимое имущество и т.д. не являющееся по отдельности подходящим объектом для недружественного поглощения.
Привлекательность поглощаемого общества снижается путем распре¬деления ее активов и формирования защищенной корпоративной структуры. Сущность этого процесса заключается в том что права собственности на имущество предприятия его хозяйственная деятельность и риски распределяются таким образом что практически полностью исключается возможность недружественного поглощения бизнеса захватом одной или нескольких компаний-целей. Вывод активов обычно осуществляется путем заключения сделок по их отчуждению’ Однако при этом следует не допускать нарушения положений действующего законодательства касающихся порядка одобрения крупных сделок и сделок в совершении которых имеется заинтересованность.
На самом деле сосредоточив все активы в одном юридическом лице общество ускоряет риск все потерять утратив контроль над этим юридическим лицом. Если же собственником недвижимости будет являться одно общество а собственником средств производства — другое а менеджмент управление осуществляется третьим произвести тройное недружественное поглощение намного сложнее даже если все эти три общества принадлежат одному лицу физическому или юридическому.
Вывод активов в дочерние структуры или реорганизация основного общества в форме разделения выделения позволяет как сокращать число миноритарных акционеров так и повышать уровень контроля над элементами создаваемой бизнес-структуры последовательно изменяя в своих целях структуру их уставного капитала
Также хорошо известен такой способ уменьшения заинтересованности поглощающей компании в приобретении контроля над компанией-целью как рекапитализация с использованием долгового финансирования leveraged recapitalization. План рекапитализации подлежит одобрению акционерами компании. Рекапитализация заключается В замене собственного капитала заемным. Заемные средства предназначаются для выкупа акций компании-цели или для выплаты ее акционерам больших дивидендов. Естественно обремененная долговыми обязательствами компания-цель становится менее привлекательной для целей поглощения поскольку дополнительный долг значительно уменьшает ее последующую заемную способность которая могла бы быть использована поглощающей компанией для оплаты своего поглощения. В результате рекапитализации компания-цель находится в положении когда соотношение между собственными и заемными средствами слишком высоко.
Чрезмерное использование заемных средств может привести к значительному снижению стоимости акций поглощаемого общества в долгосрочном периоде. Во избежание такого последствия поглощаемому обществу необходимо заручиться поддержкой акционеров в битве за доверенности. Таким образом акционеры поглощаемого общества получают большие преимущества от защиты чем от его враждебного поглощения. При этом основным отличием рекапитализации с использованием долгового финансирования от обратного выкупа акций оплачиваемого заемным капиталом является то что в случае рекапитализации с использованием долгового финансирования организационно-правовая форма компании не изменяется а ее менеджмент не приобретает права собственности на значительное число акций компании.
Другим способом рекапитализации активов выступает обратный выкуп акций компании-цели share repurchase. Выкуп собственных акций компании-цели направлен во-первых на сокращение их количества во- вторых на изъятие акций у акционеров которые с наибольшей степенью вероятности продадут их при предложении существенной премии недружественной компании в-третьих компания-цель вправе объявить тендер на собственные акции.
Обратный выкуп акций позволяет компании-цели сконцентрировать акции в руках акционеров наиболее поддерживающих позицию компании- цели в отношении недружественного поглощения и которые менее склонны к продаже. Таким образом для приобретения посредством враждебного тендерного предложения оставшихся в обращении акций поглощающей компании придется существенно увеличить их покупную цену.
При возникновении угрозы недружественного поглощения компания-цель часто проводит реструктуризацию. Такая реструктуризация включает закрытие компании посредством приобретения одним акционером максимального количества акций утрату статуса юридического лица продажу наиболее ценных активов компании поглощение иной компании или добровольную ликвидацию.
3.3 Нехарактерные и неприменяемые в Российской Федерации ввиду законодательных ограничений методы
История развития законодательства зарубежных стран дает возможность исследовать новые методы направленные на предотвращение недружественного поглощения которые со временем могут быть восприняты российским правом.
В практике зарубежных стран в числе прочих применяются и так называемые противоакульи поправки shark repellent amendments. К противоакульим поправкам можно отнести например разделенный совет директоров staggered board of directors. Принцип его действия заключается в том что в устав компании вводится пункт согласно которому совет директоров разделяется на несколько частей. Классически разделенный совет директоров состоит из трех равных частей. В течение следующих трех лет ежегодно только одна третья часть совета директоров может быть избрана собранием акционеров на следующий год.
Таким образом после разделения совета директоров выкуп контрольного пакета обыкновенных голосующих акций уже не может обеспечить автоматическое получение полного контроля над компанией- целью поскольку для того чтобы ввести в совет директоров своих людей и получить большинство мест 23 в совете директоров агрессору придется ждать пока состоятся два ежегодных собрания акционеров. Только после этого он сможет предложить оставшимся акционерам компании-цели поставить вопрос об одобрении поглощения.
Что касается российских акционерных обществ то Федеральный закон Об акционерных обществах не предусмотрел для них возможность включать в устав положение о разделенном совете директоров. Пункт 1 статьи 66 ФЗ об АО устанавливает что члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров.
Еще один тип поправки — условие супербольшинства super-majority amendment. Это пункт в уставе акционерного общества который вводит требование о высоком процентном пороге голосов акционеров поглощаемого общества необходимых для одобрения поглощения. В странах Западной Европы большинство корпораций применяющих данный метод защиты обычно устанавливают количественный барьер голосов на уровне 67-90 некоторые доводят процент до отметки 95. Условие супербольшинства значительно ограничивает возможности агрессора поскольку приводит к тому что выкупить контрольный пакет акций становится недостаточно захватчику требуется выкупить пакет который удовлетворял бы условиям супербольшинства а это связано с гораздо более высокими затратами.
Данный метод защиты в том виде в котором он существует на рынке корпоративного контроля зарубежных стран недоступен для российских акционерных обществ поскольку ФЗ об АО в частности статья 49 четко устанавливает процент голосов необходимый для принятия решений по различным вопросам на общем собрании акционеров. И хотя для принятия многих важнейших решений данный Закон требует одобрения 75 голосов акционеров-владельцев голосующих акций самостоятельно установить более высокий процент для одобрения поглощения российское акционерное общество не может.
Третий тип поправки — условие справедливой цены fair price provision. Эта поправка ограничивает слияния акционерам владеющим более чем определенной долей обычно более 20 иногда 30 акций в обращении если не платится справедливая цена назначаемая формулой или процедурой оценки. Условие справедливой цены является ужесточением условия супербольшинства и как правило не применяется отдельно от него. Справедливая цена устанавливает одинаковую цену выкупа для любой акции компании-объекта поглощения.
Основная цель этого метода защиты — предотвращение двухъярусных two-tier offer тендерных предложений компании-покупателя предусматривающих что сначала делается предложение на покупку только крупных пакетов акций более 5 затем предлагается купить мелкие пакеты но по более низкой цене. Естественно что такая схема ущемляет интересы миноритарных акционеров. Кроме того открывается возможность купить компанию по цене ниже рыночной. Большинство зарубежных компаний применявших этот метод защиты устанавливали справедливую цену на основе исторической стоимости своих акций за последние 3-5 лет. Если поглощающее общество выполняет условие справедливой цены условие супербольшинства обычно снимается. Защита справедливой ценой снимается с одобрения 95 акционеров поглощаемого общества или при дружественном слиянии.
В некоторых случаях представляется оправданным включение в стратегию защитных действий от недружественного поглощения и такого метода как ядовитые пилюли poison pills. Этот метод или даже целое семейство методов в самом общем виде представляет собой эмитированные объектом поглощения права размещенные между его акционерами и дающие им возможность выкупа дополнительного количества обыкновенных акций компании при определенных условиях.
Привилегированные акции preferred stock plans по существу представляет собой эмиссию объектом поглощения конвертируемых привилегированных акций которые распределяются между акционерами в качестве дивидендов. Эти привилегированные акции приравниваются по праву голоса к обыкновенным акциям. Выпуск таких акций ведет к снижению дивидендов по обыкновенным акциям кроме того размер дивидендов по привилегированным акциям устанавливается на значительно более высоком уровне чем по обыкновенным акциям. Эта пилюля применяется для того чтобы владельцы привилегированных акций воздерживались от их конвертации в обыкновенные. Причем эмитент оставляет за собой право выкупа привилегированных акций через определенный период на практике — не менее 15 лет.
Акционерное общество применяющее flip-over plan объявляет о выплате дивидендов по обыкновенным акциям в форме прав на покупку определенного класса своих ценных бумаг как правило обыкновенных акций. Цена исполнения права устанавливается на уровне значительно превышающем рыночную стоимость ценных бумаг на покупку которых предоставлено данное право. В дополнение эти права не могут быть реализованы до наступления определенного эмиссионного события.
Flip-in plan является дополнением к Flip-over plan. Если поглощающее общество переводит активы на дискриминирующих ее акционеров или снижающих стоимость вложения условиях то акционеры поглощенного общества имеют право выкупить акции поглощающего общества со значительным дисконтом их рыночной стоимости. Таким образом обеспечивается защита акционеров поглощаемой стороны кроме того покупка может стать слишком дорогостоящей для поглощающего общества.
Flip-out plan — метод защиты при котором акционеры поглощаемого общества получают право на выкуп акций поглощающего общества что по существу является контрнападением. Этот метод имеет сходство с так называемой защитой Пакмена. Для использования подобного метода требуются значительные финансовые ресурсы.
Voting plan применяется с целью предотвратить попытку получения контроля над обществом отдельного лица или группы лиц путем простого большинства голосов. Суть метода заключается в том что поглощаемое общество объявляет своим акционерам о выплате дивидендов в виде привилегированных акций. В случае если отдельное лицо или группа лиц становится владельцем значительного пакета обыкновенных и привилегированных акций владельцы привилегированных акций за исключением обладателя значительного пакета получают право суперголоса что не дает возможность получить контроль над обществом владельцу этого значительного пакета.
При способе защиты в виде рекапитализации высшего класса dual-class recapitalization все эмитированные акционерным обществом акции делятся на два класса акции с обыкновенным правом голоса низший класс и акции с повышенным правом голоса высший класс. Обычно акции низшего класса голосуют по принципу одна акция — один голос а акции высшего класса — одна акция — десять голосов. Акции высшего класса размещаются только среди акционеров компании-объекта поглощения. Они могут быть через определенное время обменены на акции низшего класса обыкновенные акции.
Главная цель выпуска акций высшего класса — как можно скорее заставить владельцев обменять их на акции низшего класса. После проведения рекапитализации менеджмент поглощаемого общества даже обладая относительно небольшим пакетом обыкновенных акций будет способен эффективно блокировать попытки изменения контроля над ним.
Особо эффективными защитными действиями себя зарекомендовали компенсационные парашюты. Это условия включаемые в контракты менеджеров и гарантирующие им существенные выплаты в случае попытки недружественного или не согласованного с менеджерами поглощения. Компенсационные парашюты подразделяются на золотые компенсационные соглашения с высшим менеджментом серебряные компенсационные соглашения с менеджментом среднего звена и оловянные компенсационные соглашения с менеджментом низшего звена и некоторыми рядовыми сотрудниками акционерного общества.
Если компенсационные соглашения составлены юридически безукоризненно и сумма компенсации значительна то у поглощающего общества естественной практикой которой обычно является замена ключевых менеджеров поглощаемой компании возможны проблемы а наличие подобных контрактов является стимулом для менеджмента компании проводить эффективные защитные действия если этого требуют акционеры. Как правило такие контракты редко превышают 1 год. Обычной практикой считается их заключение за 6-8 месяцев до попытки недружественного поглощения.
Размещение акций по программе американских депозитарных расписок American Depository Receipt — ADR в большей степени актуально для крупных и достаточно стабильных российских акционерных обществ обладающих значительными инвестиционными возможностями и опирающихся на крепкую материально-сырьевую базу которая позволяет им быть конкурентоспособными на международном фондовом рынке. Так же как и в случае с первичным размещением акций Initial Public Offer — IPO размещение акций по программе ADR изначально не ставит целью повышение степени защиты компании от нелегитимных действий при недружественных поглощениях однако естественной предпосылкой к тому является публичный статус компании.
Установление контроля над объектом поглощения дружественной компанией предполагает стремление помешать недружественному поглощению путем осуществления дружественного поглощения продавая свой контрольный пакет акций дружественному менеджменту общества. В международной практике проведения поглощений данная процедура носит название защита белым рыцарем. Размер предложения которое делает белый рыцарь определяется главным образом тем насколько подобная сделка вписывается в его стратегию. Если соответствие стратегии — хорошее то цена может быть выше предложенной поглощающим обществом если же уровень соответствия стратегии невелик то цена будет ниже.
Для международного опыта защиты характерен способ защиты белый сквайр white squire. Он отличается от защиты белый рыцарь тем что белый сквайр не получает контроля над поглощаемым обществом. Дружественное к менеджменту общество — белый сквайр покупает по предложению поглощаемого общества крупный пакет акций на условиях невмешательства обычно это означает обязательство голосовать за предложения менеджмента. Таким образом поглощающее общество лишается возможности получить большинство голосов на собрании акционеров и следовательно решить проблему поглощения. В качестве вознаграждения белый сквайр обычно получает места в совете директоров или повышенные дивиденды на купленные акции.
Среди разнообразия методов применяемых при защите от недружественного поглощения есть и те которые используются достаточно редко. Например инициация принятия решения о введении в отношении акционерного общества специального права на участие государства субъекта федерации муниципального образования в управлении обществом золотая акция. Введение специального права как правило подрывает интерес инвестора к поглощаемой компании.
Рассмотрение в данном параграфе относительно новых методов защиты в том числе и неиспользующихся в настоящее время в Российской федерации позволяет сделать вывод о том что совершенствование развития законодательства с учетом международного опыта приведет к усилению противодействия недружественному поглощению и экономической безопасности организации.
Заключение
Следует признать что число недружественных поглощений в России в настоящее время снижается. Одной из причин этого на наш взгляд является развитие и совершенствование российского законодательства происходящее в последние годы. В частности со времени своего принятия Федеральный Закон Об акционерных обществах как основополагающий закон регулирующий акционерные отношения претерпел качественные изменения направленные в том числе и на минимизацию недружественных поглощений хозяйственных обществ. Этому способствовало также принятие антирейдерских поправок в законодательство и усиление государственного регулирования. К сожалению следует признать что агрессорами одновременно разрабатываются новые способы недружественного поглощения учитывающие изменения в законодательстве. В связи с этим приходится констатировать что экономическая безопасность российских организаций все еще достаточно уязвима для недружественного поглощения. Проведенное исследование позволяет сделать выводы и дать некоторые рекомендации участникам хозяйственного оборота в целях повышения эффективности противодействия недружественным поглощениям посредством применения специальных методов защиты.
Результатом исследования явилось комплексное изучение вопросов противодействия недружественным поглощениям и создания механизма обеспечения экономической безопасности организации.
Для дальнейшего совершенствования российского законодательства необходимо учитывать и принимать во внимание правовой опыт регулирования сходных отношений сложившийся в странах с правовой системой отличной от российской. Прежде всего на наш взгляд целесообразно изучить опыт стран Западной Европы. Конечно при возможном заимствовании правового опыта зарубежных стран следует учитывать особенности правовой системы Российской Федерации.
Безусловно повышение эффективности защитных методов достигается не только за счет совершенствования законодательства но и за счет усиления роли локального нормотворчества. Локальные акты должны разрабатываться таким образом чтобы через их реализацию находили свое применение методы защиты хозяйственного общества от недружественного поглощения в целях обеспечения достаточной экономической безопасности организации. Полагаем что такая разновидность локальных актов как устав должна разрабатываться с учетом принципа обеспечения эффективной защиты хозяйствующего субъекта от возможного недружественного поглощения.
Считаем что методы защиты от недружественного поглощения должны разрабатываться для каждого юридического лица индивидуально поскольку все организации обладают различными экономическими и другими показателями различной структурой капитала различной проработанностью устава различными по структуре и привлекательности активами. Эти внутренние меры должны применяться превентивно то есть заранее минимизируя риски недружественного поглощения. При разработке системы экономической безопасности и противодействия начавшемуся недружественному поглощению необходимо учитывать комплексность применения методов защиты так как только совокупное их применение дает возможность эффективно противостоять недружественным поглощениям и должным образом обеспечивает экономическую безопасность организации.

Список использованных источников
I. Нормативно-правовые акты
1. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30.11.1994 51-ФЗ в ред. от 23.05.2015 г. СПС КонсультантПлюс.
2. Федеральный закон от 26.12.1995 г. 208-ФЗ Об акционерных обществах в ред. от 06.04.2015 г. СПС КонсультантПлюс.
3. Федеральный закон от 05.05.2014 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации Собрание законодательства РФ 12.05.2014 19 ст. 2304.
4. Федеральный закон от 03.06.2009 г. 115-ФЗ в ред. от 05.05.2014г. О внесении изменений в Федеральный закон Об акционерных обществах и статью 30 Федерального закона О рынке ценных бумаг Российская газета 104 2009.
5. Указ Президента РФ от 16.11.1992 г. 1392 О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий ред. от 26.03.2003 г. с изм. от 30.06.2012 г. СПС КонсультантПлюс.
6. Письмо Банка России от 10.04.2014 г. 06-522463 О Кодексе корпоративного управления СПС КонсультантПлюс.
7. Приказ ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6пз-н ред. от 30.07.2013 Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки созыва и проведения общего собрания акционеров Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти 35 2012.
8. Приказ ФСФР РФ от 03.04.2007 г. 07-37пз-н Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами СПС КонсультантПлюс.
9. Постановление ФКЦБ РФ от 02.10.1997 27 ред. от 20.04.1998 Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг Вестник ФКЦБ России 7 1997.
II. Литература
1. Авдийский В.И. Безденежных В.М. Экономическая безопасность как системообразующий фактор устойчивости сложных социально-экономических систем Безопасность бизнеса. 2014. 1.
2. Анисимов С.Н. Рейдерство в России особенности национального захвата СПб 2007.
3. Арутюнова К.Г. Способы защиты от недружественных поглощений в гражданском праве России и Соединенных Штатов Америки Дисс…. канд. юр. наук. М. 2010.
4. Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. М. 2007.
5. Букреев В.В. Рудык Э.Н. Смирнов О.В. Противодействие недружественному поглощению и рейдерству предприятий минерально-сырьевого комплекса России имущественный аспект Имущественные отношения в Российской Федерации. 2012. 6.
6. Бут Н.Д. Викторов И.С Звягинцев Д.А. Опенышев О. С. Противодействие недружественным поглощениям. Науч.-практ. пособие. М. 2006.
7. Бычков О. Слияния и поглощения. Новеллы в российском акционерном праве Корпоративный юрист 2006 6.
8. Гнилицкая Л.В. Захаров А.И. Прыгунов П.Я. Теоретико-методологические и прикладные основы обеспечения экономической безопасности субъектов хозяйственной деятельности Монография. К. Дорадо-Друк 2011.
9. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М. 2000.
10. Григорьев В. В. Захват предприятия и защита от захвата. М. 2007.
11. Демидова Е.С. К чему приводят поглощения ЭКО Новосибирск 2007 7.
12. Ендовицкий Д.Л. Соболева В.Е. Анализ тенденций развития процессов слияний и поглощений компаний в Российской Федерации Экономический анализ теория и практика. М. 2007 13.
13. Жуков А. А. К вопросу о понятии поглощение юридических лиц. Черные дыры в Российском законодательстве Юридический журнал 2006 4.
14. Зиганшин Р. З. Усиление процессов концентрации собственности в форме слияний и поглощений корпоративных структур Интеллект-2005 Сборник научных трудов. Тюмень 2005.
15. Ионцев М. Г. Акционерные общества. М. Ось-89 2013.
16. Ионцев М. Корпоративные захваты слияния поглощения гринмэйл. М. 2003.
17. Калашников Г. Шарипов Т. Слияния и поглощения акционерных обществ по праву ЕС и России процедурные вопросы Слияния и поглощения 2005 2 24.
18. Каурова Н.Н. Финансово-экономическая безопасность в условиях открытости национальной экономики теоретико-методологический аспект автореф. дис…. д-ра экон. наук. М. ФГБУН ИЭ РАН 2014.
19. Киреев А. Ю. Рейдерство в российской экономике сущность тенденции и возможности противодействия автореферат дис. … кандидата экономических наук. М. 2008.
20. Кондрат Е.Н. Правонарушения в финансовой сфере России. Угрозы финансовой безопасности и пути противодействия. М. Юстицинформ 2014.
21. Корпоративное право учебник Е.Г. Афанасьева В.Ю. Бакшинскас Е.П. Губин и др. отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд. перераб. и доп. М КНОРУС 2015.
22. Костюк Н.В. Истребование имущества от добросовестного приобретателя Приложение к ежемесячному юридическому журналу Хозяйство и право 1 2004.
23. Кузнецова Е.И. Методология формирования экономической стратегии государства экономическая безопасность и конкурентоспособность автореф. дис…. д-ра экон. наук. М. ФГОУ ВПО Московский университет МВД России 2010.
24. Ларичев В.Д. Правовые методы предупреждения преступности в сфере экономики Безопасность бизнеса. 2014. 1.
25. Леонов Р.В. Способы защиты от захвата предприятий Вестник антикризисных технологий. М. 2001 2.
26. Листопад М.Е. Экономическая безопасность России концептуальные основы функционирования и развития автореф. дис…. д-ра экон. наук. СПб. СПбГУ 2011.
27. Марков П.А. Банкротство как средство недружественного поглощения Право и общество истоки современность и перспективы. Сборник трудов Всероссийской научно-практической конференции с международным участием ноябрь 2006 г. Новокузнецк 2007.
28. Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций проблемы теории и практики монография. М. Норма Инфра-М 2012.
29. Могилевский С.Д. Самойлов И.А. Корпорации в России правовой статус и основы деятельности. М. Дело 2006.
30. Молотников А.Е. Некоторые теоретические аспекты поглощения хозяйственных обществ Юрист. М. 2002. 7.
31. Молотников А. Е. Слияния и поглощения. М. 2007.
32. Ожегов С.И. Словарь русского языка. М. Русский язык 1975.
33. Осипенко О.В. Корпоративный контроль экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями. Кн. 1 Установление корпоративного контроля. М. Статут 2013.
34. Петровичева Ю.В. Компании в английском праве Юридический мир. М. 2001 6.
35. Петровичева Ю.В. О корпоративном управлении в Великобритании Актуальные проблемы корпоративного управления. Сборник статей. М. 2003.
36. Пирогов А.Н. Слияния и поглощения компаний зарубежная и российская теория и практика Менеджмент в России и за рубежом. М. 2001 5.
37. Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения. М. 2006.
38. Сенчагов В.К. Экономика финансы цены эволюция трансформация безопасность. М. Анкил 2010.
39. Сизов Ю.С. Семенов Л.С. и др. Корпоративные конфликты. Причины их возникновения и способы преодоления. М. 2002.
40. Смирнов О.В. Концептуальные основы противодействия недружественному поглощению и захвату предприятий Управление собственностью теория и практика. 2013. 4.
41. Современный словарь иностранных слов. М. Русский язык 2000.
42. Спиридонова А. В. Правовые проблемы слияний и поглощений корпораций в РФ Актуальные проблемы частноправового регулирования Материалы Всероссийской IV научной конференции молодых ученых. Самара 2004.
43. Степанов Д. О недостатках российского закона о поглощениях Корпоративный юрист. 2006 6.
44. Федоров А.Ю. Методика противодействия рейдерству практические рекомендации. М. Библиотечка Российской газеты 2013. Вып. 20.
45. Экономическая безопасность России общий курс учебник под ред. В.К. Сенчагова. М. БИНОМ Лаборатория знаний 2009.
46. Юдин В.Г. Обеспечительные меры или недружественное поглощение Арбитражная практика. М. 2004 5.
47. Borokhovich К. Brunarski К. Parrino R. 1997 CEO Contracting and Antitakeover Amendments. Journal of Finance Vol.52.
48. Cosli A 2001 The Long-run of Hostile Takeovers UK Evidence. Working Paper No 215. ESRC Centre for Business Research.
49. DeAngelo H. DeAngelo L. 1989 Proxy Contests and the Governance of Publicly Held Corporations. Journal of Financial Economics Vol. 23.
50. Franks J. Mayer С. 1996 Hostile Takeovers and the Correction of Managerial Failure. Journal of Financial Economics Vol.40.
51. Holderness C. Sheehan D. 1986 Why Corporate Raiders Are Good for Stockholders. Midland Corporate Financial Journal Vol. 3.
52. Jensen M. C. 1973 Theory of the Firm Managerial Behavior Agency Costs and Ownership Structure Journal of Financial Economics. Vol. 3.
53. Kraakman R. Davies P. Hansmarm H. Hertig G. Hopt K. Kanda H. Rjck E The anatomy of corporate law comparative and ranctional approach. Oxford university press. 2003.
54. Lauterbach B. Malitz I. Vu J. 1991 Takeover Threats Antitakeover Amendments and Stock Price Reaction. Managerial and Decision Economics. Vol. 12.
55. MacMinn R. Cook D. 1991 An Anatomy of the Poison Pill. Managerial and Decision Economics Vol. 12.
56. Schwert W. 2000 Hostility in Takeovers In the Eyes of the Beholder Journal of Finance. Vol. 55.
III. Судебные акты
1. Определение Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 г. 681-О-П СПС КонсультантПлюс.
2. Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. 19 в ред. от 16.05.2014 г. О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах СПС КонсультантПлюс.
3. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.08.2014 по делу А58-67882012 СПС КонсультантПлюс.
4. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.07.2014 по делу А63-78772013 СПС КонсультантПлюс.
5. Постановление ФАС Уральского округа от 15.05.2013 Ф09-307713 по делу А60-411372011 А60-537892011 СПС КонсультантПлюс.
6. Постановление ФАС Поволжского округа от 04.04.2011 по делу А49-36942010 СПС КонсультантПлюс.
7. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 г. 09АП-60752008 по делу А40-5955807-43-577 А40-5975307-43-580 СПС КонсультантПлюс.
IV. Электронные ресурсы